本書從實(shí)用技能的角度，以實(shí)例為樣板，介紹如何處理審查合同、起草合同、處理合同中的法律問題，其核心是從客戶的交易需求以及法律環(huán)境、交易背景等情況，對(duì)合同的通用條款、專用條款、技術(shù)性事項(xiàng)等內(nèi)容如何審查和起草做了專業(yè)和詳細(xì)的闡述，并附有數(shù)份合同案例的剖析，佐以作者在實(shí)踐中的點(diǎn)滴體會(huì)，一定能夠給正處于與合同鏖戰(zhàn)中的讀者們以啟迪和幫助。目 錄 第一編 與合同起草和審查有關(guān)基本知識(shí) 第一章 合同起草、審查與判斷標(biāo)準(zhǔn)003 第一節(jié) 合同的定義、功能003一、合同的定義003 二、合同的功能004 第二節(jié) 合同起草和審查的基本原則004一、合法有效性原則005 二、公平和誠(chéng)實(shí)信用原則005 三、風(fēng)險(xiǎn)控制和促成交易兼顧原則006 四、以訴訟或仲裁為檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)原則006 第三節(jié) 完美合同的判斷標(biāo)準(zhǔn)007一、能充分體現(xiàn)雙方當(dāng)事人的合意，符合當(dāng)事人的意圖007 二、表述準(zhǔn)確、明確、具體，避免歧義008 三、具有一致性008 四、內(nèi)容全面，并且考慮到所有法律風(fēng)險(xiǎn)009 五、結(jié)構(gòu)和布局合理010 六、具有易讀性010 第二章 合同解釋011 第一節(jié) 合同解釋與合同起草、審查的關(guān)系011一、合同解釋的定義和情境011 二、合同起草和審查人員了解合同解釋的必要性012 第二節(jié) 合同解釋的方法和原則013一、文義解釋014 參考案例：公司總股本1%與1200萬股的糾紛014 二、整體解釋015 參考案例：置業(yè)公司是否具有辦理房屋產(chǎn)權(quán)登記的義務(wù)016 三、目的解釋016 參考案例：調(diào)解、庭外和解也是實(shí)現(xiàn)法律服務(wù)合同目的方式017 四、習(xí)慣解釋017 參考案例：對(duì)車輛的含義未明確約定，應(yīng)根據(jù)交易習(xí)慣確定018 五、誠(chéng)信解釋018 參考案例：約定解除權(quán)成就后未及時(shí)行使，視為放棄合同解除權(quán)018 六、不利解釋019 參考案例：網(wǎng)上店鋪報(bào)價(jià)矛盾，應(yīng)作不利于商家的解釋020 第三章 與合同起草和審查有關(guān)的規(guī)范性法律文件及其對(duì) 合同效力影響021 第一節(jié) 法律及其解釋、行政法規(guī)和司法解釋021一、法律及其解釋021 參考案例：違反法律管理性強(qiáng)制性規(guī)定的協(xié)議仍然有效023 二、行政法規(guī)025 三、最高人民法院司法解釋025 第二節(jié) 地方性法規(guī)、條例、行政規(guī)章 和行政規(guī)范性文件027一、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例027 二、部門規(guī)章、地方政府規(guī)章和行政規(guī)范性文件028 參考案例：違反北京搖號(hào)規(guī)定轉(zhuǎn)讓小客車號(hào)牌的合同條款無效030 第二編 合同的法律風(fēng)險(xiǎn)來源 第四章 與合同訂立有關(guān)的法律風(fēng)險(xiǎn)033 第一節(jié) 合同訂立主體締約能力方面的法律風(fēng)險(xiǎn)033一、合同訂立主體為自然人時(shí)的法律風(fēng)險(xiǎn)034 二、合同訂立主體為法人時(shí)的法律風(fēng)險(xiǎn)036 參考案例：旅行社分社簽訂的協(xié)議，旅行社應(yīng)承擔(dān)責(zé)任056 參考案例：合同相對(duì)人非善意的，不構(gòu)成表見代理062 第二節(jié) 與合同成立、生效有關(guān)的法律風(fēng)險(xiǎn)063一、與要約和承諾有關(guān)的法律風(fēng)險(xiǎn)063 參考案例：在App上發(fā)布商品的詳細(xì)信息，具體明確的，構(gòu)成要約064 二、合同條款的缺少與合同成立的關(guān)系066 參考案例：對(duì)標(biāo)的和數(shù)量未做明確約定的投資意向書僅為磋商性、談判性文件，不成立合同067 三、未按照法律、行政法規(guī)辦理批準(zhǔn)手續(xù)與合同效力的關(guān)系068 四、預(yù)約和本約的關(guān)系069 參考案例：在預(yù)約合同條款具體明確的情況下，應(yīng)根據(jù)當(dāng)事人是否具有未來訂立本約的意思確定合同性質(zhì)070 五、簽字、蓋章與合同成立、生效的關(guān)系072 參考案例：無權(quán)代理人使用私刻印章，但構(gòu)成表見代理，合同成立有效076 參考案例：印章真實(shí)不等于協(xié)議真實(shí)078 六、補(bǔ)簽、倒簽合同問題080 七、與締約過失有關(guān)的法律風(fēng)險(xiǎn)084 參考案例：合同無效后，信賴?yán)�益損失，包括直接損失和間接損失，但不包括履行利益損失085 八、與合同條款語言有關(guān)的風(fēng)險(xiǎn)086 參考案例：未能在60日內(nèi)取得房屋所有權(quán)證書的約定中，60日的起算點(diǎn)如何理解090 第五章 合同無效、被撤銷的法律風(fēng)險(xiǎn)092 第一節(jié) 合同或合同條款無效的法律風(fēng)險(xiǎn)092一、行為人缺乏相應(yīng)的民事行為能力導(dǎo)致合同無效092 二、以虛假意思表示簽訂的合同093 三、違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定或公序良俗的合同093 參考案例：違背公序良俗的協(xié)議無效094 四、損害他人合法利益的合同094 五、無效的免責(zé)合同條款095 六、無效的格式條款096 第二節(jié) 合同被撤銷的法律風(fēng)險(xiǎn)096一、基于重大誤解簽訂的合同096 參考案例：對(duì)于房屋是否為滿5年唯一住房產(chǎn)生重大誤解的，合同可撤銷097 參考案例：對(duì)文物、古董的年代產(chǎn)生誤判，不屬于重大誤解098 二、以欺詐手段簽訂的合同099 三、以脅迫手段簽訂的合同100 四、顯失公平的合同100 參考案例：交易價(jià)格與市場(chǎng)價(jià)格懸殊，并不當(dāng)然構(gòu)成顯失公平101 五、合同撤銷權(quán)行使相關(guān)的法律風(fēng)險(xiǎn)103 第六章 合同履行法律風(fēng)險(xiǎn)105 第一節(jié) 合同缺少基本條款時(shí)的履行105一、根據(jù)合同相關(guān)條款或交易習(xí)慣確定106 二、根據(jù)法律規(guī)定的原則進(jìn)行漏洞填補(bǔ)106 第二節(jié) 合同抗辯權(quán)行使的法律風(fēng)險(xiǎn)107一、同時(shí)履行抗辯權(quán)107 二、先履行抗辯權(quán)107 參考案例：買方不能以賣方未開發(fā)票為由拒付貨款，除非合同約定了先后順序108 參考案例：先履行抗辯權(quán)的行使不得違反誠(chéng)實(shí)信用原則109 三、不安抗辯權(quán)110 參考案例：后履行義務(wù)方喪失履行能力，先履行方有權(quán)行使不安抗辯權(quán)111 第三節(jié) 涉及第三人的履行法律風(fēng)險(xiǎn)113一、債務(wù)人向第三人履行債務(wù)113 二、第三人向債權(quán)人履行債務(wù)113 三、第三人代為履行債務(wù)114 第七章 合同變更、轉(zhuǎn)讓的法律風(fēng)險(xiǎn)115 第一節(jié) 合同變更的法律風(fēng)險(xiǎn)115一、協(xié)商一致的變更115 二、因情勢(shì)變化導(dǎo)致的變更116 參考案例：因國(guó)家政策導(dǎo)致小靈通退網(wǎng)，屬情勢(shì)變更，但應(yīng)注意雙方的利益平衡116 第二節(jié) 合同轉(zhuǎn)讓的法律風(fēng)險(xiǎn)118一、債權(quán)轉(zhuǎn)讓119 參考案例：債權(quán)轉(zhuǎn)讓未通知債務(wù)人不影響債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的效力，但債務(wù)人享有抗辯權(quán)119 二、債務(wù)的轉(zhuǎn)移120 三、第三人自愿加入債務(wù)121 四、債權(quán)債務(wù)的一并轉(zhuǎn)讓121 第八章 合同解除的法律風(fēng)險(xiǎn)122 第一節(jié) 約定解除與法定解除122一、約定解除122 二、法定解除124 第二節(jié) 合同解除權(quán)的消滅與行使124一、合同解除權(quán)的消滅124 參考案例：非商品房買賣合同催告后解除權(quán)行使的合理期限由法院根據(jù)具體情況確定125 二、合同解除權(quán)的行使127 參考案例：收到對(duì)方解除通知后起訴要求繼續(xù)履行，應(yīng)視為對(duì)合同解除提出異議128 第三節(jié) 合同解除的法律后果130第九章 與違約責(zé)任有關(guān)的法律風(fēng)險(xiǎn)131 第一節(jié) 預(yù)期違約131參考案例：守約方可要求預(yù)期違約方承擔(dān)違約責(zé)任132 第二節(jié) 違約責(zé)任的承擔(dān)方式133一、繼續(xù)履行134 二、采取補(bǔ)救措施135 三、損害賠償136 參考案例：違約賠償損失的責(zé)任應(yīng)以訂立合同時(shí)能預(yù)見到的損失為限136 四、定金與違約金的關(guān)系137 第三節(jié) 違約責(zé)任的免除和守約方的義務(wù)138一、違約責(zé)任的免除不可抗力138 二、守約方的減損義務(wù)138 參考案例：守約一方應(yīng)及時(shí)采取措施減少損失，否則無權(quán)就擴(kuò)大損失要求賠償139 第三編 合同起草 第十章 合同起草的基本知識(shí)143 第一節(jié) 合同的構(gòu)成143一、合同的結(jié)構(gòu)構(gòu)成143 二、合同的條款構(gòu)成148 第二節(jié) 影響合同起草的因素149一、合同雙方當(dāng)事人合作關(guān)系的性質(zhì)150 二、合同當(dāng)事人的談判能力和市場(chǎng)地位150 三、雙方對(duì)合同風(fēng)險(xiǎn)的承受能力151 四、涉及交易的標(biāo)準(zhǔn)化程度151 五、雙方的商譽(yù)和信用152 六、誰更可能違約152 第十一章 合同起草的方法與步驟154 第一節(jié) 合同起草邏輯和方法三步法154一、三步法概述154 二、三步法應(yīng)用155 第二節(jié) 合同起草具體步驟156一、確定合同起草方由誰來起草合同157 二、獲取并了解合同的背景資料和信息159 三、了解合同目的和合同當(dāng)事人的具體需求160 四、確定合同起草的類型、性質(zhì)、名稱和重點(diǎn)內(nèi)容，擬定合同提綱162 五、搜集相關(guān)法律資料、案例163 六、搜集類似的合同文本或范本165 七、確定合同框架及相應(yīng)的合同模塊167 八、形成合同初稿，并進(jìn)行通讀、校對(duì)和排版168 九、向合同委托人或合同當(dāng)事人提交合同初稿，并就初稿進(jìn)行充分的溝通170 十、修訂、校對(duì)、排版和定稿171 第十二章 合同起草實(shí)務(wù)合同名稱、主體及各主要條款 起草要點(diǎn)172 第一節(jié) 合同名稱172一、合同名稱確定的標(biāo)準(zhǔn)172 二、有名合同和無名合同名稱確定的原則173 三、合同名稱對(duì)合同當(dāng)事人法律關(guān)系性質(zhì)的影響173 第二節(jié) 合同主體174一、合同主體的分類及其簽約資格和能力的判斷175 二、起草合同主體的實(shí)務(wù)問題180 第三節(jié) 鑒于條款182一、鑒于條款的示范條款182 二、鑒于條款的功能183 三、鑒于條款的法律效力186 參考案例：鑒于條款內(nèi)容應(yīng)視為對(duì)合同所附條件187 四、起草鑒于條款的實(shí)務(wù)問題189 第四節(jié) 引言條款（lead�瞚n）或?qū)�入語(introductorywording)190一、引言條款或?qū)�入語示范條款190 二、引言條款或?qū)�入語的功能191 第五節(jié) 定義條款191一、定義示范條款192 二、定義條款的功能192 三、何時(shí)對(duì)合同用語進(jìn)行定義，設(shè)置定義條款194 四、起草定義條款的實(shí)務(wù)問題194 第六節(jié) 標(biāo)的條款197一、合同標(biāo)的示范條款197 二、合同標(biāo)的條款的功能198 三、起草合同標(biāo)的條款的實(shí)務(wù)問題199 第七節(jié) 質(zhì)量條款200一、合同質(zhì)量示范條款200 二、合同質(zhì)量條款的功能201 三、起草合同質(zhì)量條款的實(shí)務(wù)問題202 第八節(jié) 價(jià)款、支付和發(fā)票條款204一、價(jià)款、支付和發(fā)票示范條款204 二、價(jià)款