合規(guī)是企業(yè)可持續(xù)發(fā)展的基石。所謂合規(guī),主要是指企業(yè)的行為符合法律法規(guī)、內部規(guī)章制度以及商業(yè)慣例和商業(yè)道德的要求。近年來,國際社會和各國政府都努力建立和維護開放、透明、公平的商業(yè)秩序。與此同時,隨著黨的十八大以來依法治國方略的全面推進,企業(yè)合規(guī)理念也越發(fā)受到我國企業(yè)的重視。2017年5月,中央全面深化改革領導小組第三十五次會議審議通過了《關于規(guī)范企業(yè)海外經營行為的若干意見》,提出加強企業(yè)海外經營行為合規(guī)制度建設。在這樣的背景下,我國企業(yè)越來越多地關注其面臨的合規(guī)風險以及如何實現合規(guī)。合規(guī)意味著企業(yè)遵守了適用的法律法規(guī)及監(jiān)管規(guī)定,也遵守了相關標準、合同、有效治理原則或道德準則。若不合規(guī),企業(yè)可能遭受法律制裁、監(jiān)管處罰、重大財產損失和聲譽損失,由此造成的風險,即為合規(guī)風險。
為了有效防范合規(guī)風險,企業(yè)應當建立有效的合規(guī)管理體系。企業(yè)在對其所面臨的合規(guī)風險進行識別、分析和評價的基礎之上,建立并改進合規(guī)管理流程,從而對風險進行有效地應對和管控。除此之外還應當重視合規(guī)文化的建設。企業(yè)的合規(guī)管理好由領導層打造,管理層應用企業(yè)核心價值觀、普遍接受的企業(yè)治理理念、道德和標準進行合規(guī)管理。
建立有效的合規(guī)管理體系并不能杜絕違規(guī)的發(fā)生,但是能夠降低違規(guī)發(fā)生的風險。在很多國家或地區(qū),當發(fā)生違規(guī)時,企業(yè)和企業(yè)的管理者以企業(yè)已經建立并實施了有效的合規(guī)管理體系作為減輕甚至豁免行政、刑事或者民事責任的抗辯。這對于我國企業(yè)無論是在國內還是在境外發(fā)展都尤為重要。
本書分為上下兩編。上編主要從宏觀層面針對企業(yè)合規(guī)的一些基本問題進行闡述,包括企業(yè)合規(guī)管理的概念、歷史、意義,以及合規(guī)管理的組織架構、運行方式、保障機制、文化建設,等等;下編則從治理結構、合同管理、市場交易、勞動用工、財務稅收、知識產權、廣告、信息安全、資金往來、社會責任和突發(fā)事件處理、爭議解決、海外經營投資等方面展開對具體領域的合規(guī)措施解讀,尤其是有關治理結構和合同管理的合規(guī)措施。本書每章都配有案例和貼近實務的合規(guī)指引示例,以便讀者能夠在短時間內獲得有關企業(yè)合規(guī)管理的知識與相關技能。
在這里我要感謝我的家人與同事在本書編寫過程中給我的支持與鼓勵。
古語云,上醫(yī)治未病。企業(yè)合規(guī)的目的便是限度地將企業(yè)面臨的法律風險消弭于無形。希望本書對企業(yè)及法律界的各位同人在今后的工作中有所裨益。
是為序。
曹志龍律師系上海市聯合律師事務所高級合伙人、黨支部書記,碩士學位,現任上海市律協(xié)副會長,中華全國律協(xié)理事。兼任中華全國律協(xié)戰(zhàn)略發(fā)展委委員、中華全國律協(xié)民事專業(yè)研究委員會委員和民訴法論壇主任、中華全國律協(xié)公司法專業(yè)研究委員會委員、上海法學會商法研究會理事、華東政法大學特聘教授、上海市民法典宣講團成員、上海國際經濟貿易仲裁委員會仲裁員、上海仲裁委員會仲裁員、上海經貿商事調解中心調解員、黃浦區(qū)工商聯副主席、黃浦區(qū)人大代表等社會職務。曾任上海市律協(xié)公司與商事業(yè)務研究委員會主任、上海市律協(xié)社會責任促進委員會主任等職務。
主要從事金融、房地產與公司法律事務。參與了數百家公司的設立和投資、重組和上市、公司治理、清算和破產等;參與國家、*高院及上海市重大立法活動、政策制定活動;擔任上海市國資委、黃浦區(qū)政府、崇明區(qū)委和區(qū)政府、上海期貨交易所、上海保險交易所、上海能源、中房置業(yè)、浦發(fā)集團、黃河集團等多家大型企業(yè)和政府機關的常年法律顧問或專項法律顧問;參與了上海市委組織部、上海市國資委、全國律協(xié)等多個重大項目與課題的調研;代理了具有一定社會影響的案件,主辦或參與了一系列重大項目;擔任首屆中國國際進口博覽會涉外法律服務團成員,在業(yè)內具有較高的聲譽。
長期致力于公司治理與企業(yè)法律風險體系建設研究,并為多家常年法律顧問單位完成了企業(yè)法律風險體系建設。獲得了多項榮譽,2018年12月被評為黃浦區(qū)專業(yè)技術拔尖人才等榮譽,2019年榮膺第四屆東方大律師上海領軍人才,2015年和2019年獲評全國優(yōu)秀律師等榮譽稱號。
專注于法律理論、法律思維及法律方法論研究,發(fā)表專業(yè)論文三十余篇,編著《公司訴訟律師實務》《公司章程設計指引:條款剖析與關鍵細節(jié)》《有限合伙企業(yè)律師實務》三本著作,在全國引起較大的影響,均得到業(yè)內人士和廣大讀者好評。
上篇合規(guī)管理基礎理論
章合規(guī)管理概述
節(jié)合規(guī)的內涵與外延
一、合規(guī)的概念與內涵
二、合規(guī)與相關概念的區(qū)別
第二節(jié)全面風險管理、內部控制與合規(guī)管理
一、全面風險管理
二、內部控制
三、合規(guī)管理
四、全面風險管理、內部控制、合規(guī)管理的聯系與區(qū)別
第三節(jié)合規(guī)管理在我國的興起與發(fā)展
一、風險概念逐步變遷
二、合規(guī)管理在中國
三、讓合規(guī)成為習慣
第四節(jié)合規(guī)管理的發(fā)展趨勢
一、合規(guī)管理的全球化趨勢
二、開展合規(guī)管理體系建設的重要意義
三、合規(guī)管理體系的構建
第二章合規(guī)管理組織架構
節(jié)設立原則
一、設立合規(guī)管理組織的重要性
二、搭建合規(guī)管理組織架構的基本原則
第二節(jié)合規(guī)管理組織架構的常見問題
一、法人治理結構合規(guī)管理職能不足
二、合規(guī)管理部門獨立性欠缺
第三節(jié)合規(guī)管理委員會的角色與職責
一、搭建合規(guī)管理組織架構的總體思路
二、搭建合規(guī)管理組織架構的具體實踐
第四節(jié)合規(guī)管理部門間的協(xié)調
一、合規(guī)部門的正確定位
二、創(chuàng)建適應組織特征的合規(guī)管理組織架構第五節(jié)合規(guī)組織機構的發(fā)展趨勢
一、企業(yè)合規(guī)組織向業(yè)務環(huán)節(jié)的滲透更強
二、風險導向的理念對合規(guī)組織架構搭建影響較大
三、合規(guī)部門與其他風控職能部門合作更加緊密
第三章合規(guī)管理重點
節(jié)重點領域
一、公司治理
二、合同管理
三、反賄賂
四、反壟斷
五、勞動法
六、知識產權
七、財務和稅收
八、網絡與數據安全
九、廣告
十、海外投資經營
十一、小結
第二節(jié)重點環(huán)節(jié)
一、合規(guī)管理制度的劃分
二、合規(guī)管理體系的建立
第三節(jié)重點人員
一、各層級機構在合規(guī)管理中的職能
二、合規(guī)管理機構
三、合規(guī)管理在部門間的協(xié)調
第四章合規(guī)管理運行與控制
節(jié)合規(guī)風險評估與預警
一、合規(guī)義務
二、合規(guī)風險
三、合規(guī)風險的識別與評估
四、合規(guī)風險識別評估工具
五、基于崗位的合規(guī)風險識別評估
六、基于流程的合規(guī)風險識別評估
七、小結
第二節(jié)合規(guī)審查
一、合規(guī)審查依據
二、合規(guī)審查指引
三、合規(guī)審查的對象和范圍
四、合規(guī)審查部門
五、合規(guī)審查程序
第三節(jié)違規(guī)行為的舉報、調查、處置
一、舉報機制
二、調查機制
三、處置機制
第四節(jié)合規(guī)報告
一、合規(guī)報告制度
二、年度合規(guī)報告
三、合規(guī)監(jiān)管報告
四、專項合規(guī)報告
第五節(jié)合規(guī)檔案
第五章合規(guī)管理的保障機制
節(jié)加強合規(guī)管理考核與評價
一、合規(guī)管理考核與評價的合規(guī)規(guī)范
二、合規(guī)管理考核與評價的程序
三、合規(guī)管理考核與評價的內容和形式
四、合規(guī)管理考核與評價的意義
第二節(jié)強化合規(guī)管理信息化建設
一、合規(guī)管理信息化建設的目的和范圍
二、合規(guī)管理信息化建設的主要功能模塊
三、合規(guī)管理信息系統(tǒng)的一體化
四、合規(guī)管理信息體系的技術探討
第三節(jié)加大合規(guī)培訓與宣傳力度
一、合規(guī)培訓與宣傳的構成要素
二、合規(guī)培訓與宣傳的原則
三、合規(guī)培訓
四、合規(guī)宣傳
第六章合規(guī)文化建設
節(jié)合規(guī)文化概述
一、合規(guī)文化的內涵
二、合規(guī)文化建設中的問題
第二節(jié)構建合規(guī)文化的意義和瓶頸
一、構建合規(guī)文化的意義
二、打造內外不同的企業(yè)文化
三、當前合規(guī)文化建設的瓶頸
第三節(jié)構建合規(guī)文化的舉措
一、原則
二、具體措施
三、律師在合規(guī)文化建設中的積極作用
下篇合規(guī)管理實務解析
第七章公司治理合規(guī)管理
節(jié)公司治理合規(guī)概述
一、公司治理合規(guī)的價值
二、公司治理模式
三、公司治理的常見合規(guī)問題
四、關于公司治理合規(guī)的規(guī)范性文件
第二節(jié)公司治理結構和內部關系
一、股東會
二、董事會
三、監(jiān)事會
四、高級管理人員
五、董事、監(jiān)事、高管的忠實勤勉義務
第三節(jié)黨組織與三會一層
一、背景概述
二、出資人機構
三、董事會與高級管理層
四、監(jiān)事會及紀委
五、小結
第四節(jié)法定代表人
一、法定代表人的內部任免
二、法定代表人的簽字權
三、法定代表人濫用權力的情形
四、對法定代表人的約束與制衡
第五節(jié)公司印章、證照的管理
一、概述
二、證照管理問題的產生原因
三、公司證照返還的請求權基礎及其他訴請
四、公章缺失時如何提起訴訟
五、如何改善公司的證照管理
第八章企業(yè)合同合規(guī)管理
節(jié)合同管理的流程
第二節(jié)合同的訂立
一、合同欺詐的防范
二、合同生效時間
三、表見代理
四、電子合同
五、合同條款
第三節(jié)合同的履行
一、合同條款約定不明的情形
二、涉及第三人履行的情形
三、抗辯權
四、代位權
五、撤銷權
六、后合同義務
第四節(jié)合同的變更與終止
一、合同主體的變更
二、合同內容的變更
三、債權債務的轉讓
四、合同無效、效力待定、被撤銷的情形
第九章企業(yè)市場交易合規(guī)管理
節(jié)反商業(yè)賄賂和反腐敗合規(guī)管理
一、概述
二、國際反腐敗、反賄賂的起源和發(fā)展
三、我國近年來的反商業(yè)賄賂立法
四、常見商業(yè)賄賂風險
第二節(jié)反壟斷合規(guī)管理
一、《反壟斷法》和《上海市經營者反壟斷合規(guī)指引》對壟斷行為的識別
二、管理層的合規(guī)承諾
三、反壟斷合規(guī)組織架構
第三節(jié)反不正當競爭合規(guī)管理
一、概述
二、商業(yè)混淆行為
三、虛假宣傳
四、侵犯商業(yè)秘密
第四節(jié)關聯交易合規(guī)管理
一、相關定義
二、關聯方的披露
第十章企業(yè)勞動用工合規(guī)管理
節(jié)人事管理
一、招聘制度
二、勞動合同的簽訂與管理
三、考勤管理
四、加班管理
五、假期管理
第二節(jié)薪酬與福利管理
一、薪酬管理
二、社會保險及福利制度
第三節(jié)教育培訓管理
第四節(jié)獎懲制度
第五節(jié)勞動紀律管理
第六節(jié)安全生產管理
第七節(jié)勞動用工的退出
第十一章企業(yè)財務稅收合規(guī)管理
節(jié)企業(yè)財務合規(guī)管理
一、建立企業(yè)合規(guī)管理體系,健全各項財務管理制度
二、財務合規(guī)管理是業(yè)務發(fā)展的基石
三、業(yè)務發(fā)展促進財務管理制度建立
四、基于業(yè)務發(fā)展的財務合規(guī)管理是為了更好地發(fā)展企業(yè)業(yè)務
五、用合規(guī)的財務管理為企業(yè)業(yè)務發(fā)展保駕護航
第二節(jié)企業(yè)稅務合規(guī)管理
一、稅務合規(guī)的概念
二、稅務合規(guī)風險的分類
三、稅務合規(guī)體系的構建
四、全球稅務合規(guī)管理發(fā)展趨勢
第十二章企業(yè)知識產權合規(guī)管理
節(jié)商標權的合規(guī)管理
一、商標權對企業(yè)的重要意義
二、商標權保護的價值
三、企業(yè)商標注冊注意事項
四、商標的保護
第二節(jié)著作權的合規(guī)管理
一、著作權保護的價值
二、著作權保護的分類
三、法律風險分析
四、風險防控建議
第三節(jié)專利權的合規(guī)管理
一、專利局的配合和實體專利法協(xié)調
二、專利質量
三、人工智能生成的發(fā)明專利問題
四、專利導航機制的建立
第四節(jié)商業(yè)秘密的合規(guī)管理
第十三章企業(yè)廣告合規(guī)管理
節(jié)廣告內容
一、廣告內容準則的概念
二、廣告內容準則的規(guī)定
第二節(jié)廣告行為
一、廣告行為的概念及特點
二、廣告行為的法律規(guī)定
三、從核實到核對的變化
四、廣告發(fā)布者需要核對的主要內容
第三節(jié)監(jiān)督管理
一、廣告監(jiān)督管理概述
二、特殊商品或服務的廣告發(fā)布前行政審查的管理規(guī)定
三、特殊商品廣告行政審查程序的管理規(guī)定
四、市場監(jiān)督管理部門職權與職責的規(guī)定
第四節(jié)法律責任
一、違法廣告法律責任的概念與構成要件
二、違法廣告法律責任的分類
三、廣告措辭用語的注意事項
第十四章企業(yè)信息安全合規(guī)管理
節(jié)近年數據合規(guī)立法動態(tài)
一、個人信息保護
二、網絡運行安全防護
第二節(jié)網絡安全審查
一、審查前提
二、審查流程
三、采購合同
第三節(jié)《數據安全法》下的合規(guī)
一、數據的相關定義
二、數據安全制度體系
三、數據資產合規(guī)的實施路徑
第四節(jié)互聯網數據中心的合規(guī)性分析
一、數據中心的網絡運行安全
二、數據中心的數據安全
第五節(jié)公司上市需要關注的重點合規(guī)問題
一、上市主管機構對上市申報公司的數據合規(guī)要求
二、上市主管機構認定數據合規(guī)的參考依據
三、數據來源的合規(guī)
四、數據使用的合規(guī)
五、數據業(yè)務經營的合規(guī)
第十五章企業(yè)資金往來合規(guī)管理
節(jié)禮品與商務接待
一、禮品與商務接待的概念
二、禮品與商務接待的禁止性行為
三、禮品與商務接待的監(jiān)督檢查
第二節(jié)社會捐贈與贊助
一、社會捐贈與贊助的概念
二、社會捐贈與贊助應當遵循的原則
三、社會捐贈與贊助的禁止性規(guī)定
四、關于國有企業(yè)對外捐贈的合規(guī)性建議
第十六章企業(yè)社會責任和突發(fā)事件處理合規(guī)管理
節(jié)企業(yè)社會責任
一、企業(yè)社會責任的形成
二、企業(yè)社會責任的分類
三、企業(yè)社會責任的法律化
四、企業(yè)社會責任的建構
第二節(jié)環(huán)境保護與生產安全
一、企業(yè)經營與環(huán)境保護
二、企業(yè)在環(huán)保領域需要承擔的社會責任
三、企業(yè)的生產安全
第三節(jié)產品質量
一、《產品質量法》對產品質量的要求
二、質量管理機構
三、質量管理體系
四、質量風險管理
五、質量誠信管理
六、過程管理
第四節(jié)突發(fā)事件處理
第十七章公司爭議解決合規(guī)管理
節(jié)公司爭議解決概要
一、公司爭議概述
二、爭議解決類型比較
第二節(jié)公司爭議解決類型
一、訴訟
二、仲裁
三、調解
第三節(jié)公司爭議解決管理流程
一、爭議解決管理制度建立
二、證據管理
第四節(jié)多元化糾紛解決運用
第十八章企業(yè)海外經營投資合規(guī)管理
節(jié)概覽
一、中國海外投資形勢的回顧與展望
二、我國企業(yè)在海外投資前的準備與思考
第二節(jié)我國企業(yè)海外投資面臨的挑戰(zhàn)
第三節(jié)境外投資風險管理組織
一、各部門的橫向聯動
二、各層級的縱向貫穿
第四節(jié)面臨政府調查時的危機管理
一、應對政府調查的對策
二、事前預防
三、事中應對
四、事后恢復