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法律方法論:文化·社會(huì)·規(guī)范.(10)

法律方法論:文化·社會(huì)·規(guī)范.(10)

定  價(jià):96 元

        

  • 作者:謝暉 著
  • 出版時(shí)間:2020/11/1
  • ISBN:9787519747152
  • 出 版 社:法律出版社
  • 中圖法分類:D90-03 
  • 頁碼:436
  • 紙張:膠版紙
  • 版次:1
  • 開本:16
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《法律方法論:文化、社會(huì)、規(guī)范》一書對(duì)法律方法的探索,不是僅局限于純粹規(guī)范和技術(shù)視角,而是放大了法律方法的觀察視界,從文化—社會(huì)的一般規(guī)定性出發(fā),尋求法律方法的生成根據(jù),進(jìn)而擴(kuò)展了法律方法的研究范圍,以充實(shí)法律方法的理念,從而得出如下一般的結(jié)論:對(duì)于成文法而言,救濟(jì)法律意義模糊、沖突和空缺的方案,盡管可以在法律內(nèi)部尋找,但當(dāng)內(nèi)部尋找不能時(shí),就只能把視野置諸事實(shí)層面,進(jìn)而置諸人們?nèi)粘I詈徒煌奈幕鐣?huì)層面。
本書上編主要基于文化觀念和歷史法學(xué)的基本思路,把文化一般和中國文化的特色相結(jié)合,探究在中國文化背景下法律對(duì)社會(huì)關(guān)系進(jìn)行調(diào)整的一般機(jī)理。盡管這部分不是直接論述法律方法,更未涉及任何具體的法律方法技術(shù),但它對(duì)人們理解作為技術(shù)或工具的法律所依賴的文化—社會(huì)背景不無幫助,尤其對(duì)理解在*終意義上講,作為規(guī)范體系的法律必須依從作為交往體系的事實(shí),以及這種事實(shí)的“規(guī)定性指令”;否則,法律自身便失去了合法性,進(jìn)而也對(duì)人們理解當(dāng)規(guī)范體系暌違事實(shí)體系時(shí),救濟(jì)方法出場的必要和可能不無幫助。這部分的內(nèi)容,與筆者一直鐘情的法哲學(xué)研究密切相關(guān),可謂是法律方法的法哲學(xué)視角。
本書中編主要基于法社會(huì)學(xué)與法人類學(xué)的理念,把習(xí)慣等民間規(guī)范作為法典調(diào)整不能或調(diào)整不周時(shí)的法律適用救濟(jì)方案。雖然因?yàn)槲覈袷铝⒎ㄔ诮┠甑耐七M(jìn),法律對(duì)習(xí)慣等民間規(guī)范的關(guān)注日益強(qiáng)化,舉凡“交易習(xí)慣”“物權(quán)習(xí)慣”“婚姻習(xí)慣”“民族習(xí)慣”等社會(huì)規(guī)范不斷地出現(xiàn)在各類民事法律和民族法律中。特別是《民法總則》第10條有關(guān)司法適用習(xí)慣的原則規(guī)定,進(jìn)一步激活了法官在法律存在漏洞時(shí)的民事司法活動(dòng)中,適用習(xí)慣的可能和條件。但是,法律的這種授權(quán),一方面,為在法律方法視角探究習(xí)慣適用提供了規(guī)范權(quán)*;但另一方面,對(duì)學(xué)術(shù)研究而言,僅就此而展開論述,尚很不夠,在立法上、行政中以及傳統(tǒng)文化中深入探究習(xí)慣等民間規(guī)范在法律中的吸納、適用以及排除,為在此一視角探究并擴(kuò)展法律方法,創(chuàng)設(shè)了更為廣闊的空間。這部分的內(nèi)容,與筆者一直關(guān)注并研究的民間法這一法社會(huì)學(xué)領(lǐng)域明顯勾連,可謂是法律方法的法社會(huì)學(xué)視角。
本書下編則基于規(guī)范法學(xué)或法律哲學(xué)的理念,直接探究法律方法的理論基礎(chǔ)、基本功能、適用細(xì)節(jié)以及規(guī)范詞的辯證。之前,我曾出版過《法律哲學(xué)》一書,總結(jié)并探究了法律病癥與法律方法出場救濟(jì)的一般關(guān)系,分別論述了應(yīng)對(duì)法律意義模糊、沖突和空缺的三類共九種法律方法,形成了筆者關(guān)于法律方法論的體系構(gòu)造。但該體系構(gòu)造中在涉及法律方法的適用時(shí),明顯有過于機(jī)械的一面——畢竟在司法中,法律方法的適用不僅是單獨(dú)適用,還有復(fù)雜適用。一旦其復(fù)雜適用,則如何擺正法律方法的適用順位,就是司法和有關(guān)司法的學(xué)術(shù)研究所理應(yīng)關(guān)注的話題;诖,可以認(rèn)為下編的部分篇什,是對(duì)《法律哲學(xué)》的一種糾偏和補(bǔ)正。熟悉筆者學(xué)術(shù)進(jìn)路者應(yīng)知道,筆者在法哲學(xué)和民間法研究之外,也特別關(guān)注法律方法這一被我稱為法律哲學(xué)(而非法哲學(xué))的研究領(lǐng)域。這部分內(nèi)容,可謂是法律方法的法規(guī)范學(xué)視角。
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