《合同法總論(第3版)》修訂的動(dòng)因是:其一,出臺(tái)了新的法律、法規(guī)和司法解釋;其二,裁判實(shí)務(wù)產(chǎn)生了新案型、新問(wèn)題;其三,學(xué)術(shù)研究在主客觀方面均有新進(jìn)展;其四,獲得了一些新資料。本次修訂是全面的,無(wú)論是內(nèi)容還是形式,均較前版有明顯的進(jìn)步。在內(nèi)容方面,結(jié)合新的法律、法規(guī)和司法解釋,特別是結(jié)合最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)合同法》若干問(wèn)題的解釋(二),逐處修訂《合同法總論(第3版)》內(nèi)容。另外,刊登在《中華人民共和國(guó)最高人民法院公報(bào)》上面的案例,也是本次修訂關(guān)注的重點(diǎn)之一。
韓世遠(yuǎn)(HAN Shiyuan),1969年生,江蘇豐縣人,法學(xué)博士(1997年)。現(xiàn)任清華大學(xué)法學(xué)院教授、博士生導(dǎo)師;歐洲法與比較法研究中心主任;《清華法學(xué)》副主編。兼任中國(guó)社會(huì)科學(xué)院法學(xué)研究所特聘研究員(教授);北京仲裁委員會(huì)仲裁員;中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)仲裁員;Associate MemberofInternational Academy ofComparative Law(國(guó)際比較法學(xué)會(huì)會(huì)員);Member of CISG Advisory Council(《國(guó)際貨物銷售合同公約》咨詢委員會(huì)委員).曾任日本法政大學(xué)HIF(法政國(guó)際交流基金)招聘研究員(2000年10月至2001年9月);德國(guó)馬克斯·普朗克外國(guó)私法與國(guó)際私法研究所(Max-Planck-InstitutfiirauslfindischesundintemationalesPrivatrecht)訪問(wèn)學(xué)者(2006年10月至2007年9月;2009年6月至9月)!逗贤ǹ傉摗罚沙霭嫔2004年第1版,2008年第2版,2011年第3版!逗贤▽W(xué)》,高等教育出版社2010年版!哆`約損害賠償研究》,法律出版社1999年版!堵男姓系K法的體系》,法律出版社2006年版!稑(gòu)造與出路:中國(guó)法上的同時(shí)履行抗辨權(quán)》,《中國(guó)社會(huì)科學(xué)》2005年第3期;《違約金的理論問(wèn)題》,《法學(xué)研究》2003年第4期;《出賣人的物的瑕疵擔(dān)保責(zé)任與我國(guó)合同法》,《中國(guó)法學(xué)》2007年第3期;LiabilitiesinContractLawofChina:TheirMechanismandPointsinDispute,in:FrontiersofLawofChina,Volume 1,Numberl,HigherEducationPress,co-publishedwithSpringer-VerlagGmbH,January2006.China,in:FrancoFerrari(Ed.),TheCISGanditslmpactonNatiOnal Legal Systems,sellier.European law publishers GmbH,Munich,2008.
三版前言1
民法的解釋論與立法論(代二版前言)1
一版前言1
縮略語(yǔ)表1
第一章 合同與合同法概述
第一節(jié) 合同概述2
第二節(jié) 合同法概述13
第三節(jié) 合同法的歷史21
第四節(jié) 合同法的原則34
第二章 合同的分類
第一節(jié) 合同的分類概述46
第二節(jié) 典型合同與非典型合同48
第三節(jié) 雙務(wù)合同與單務(wù)合同51
第四節(jié) 有償合同與無(wú)償合同55
第五節(jié) 諾成合同與要物合同58
第六節(jié) 要式合同與不要式合同60
第七節(jié) 一時(shí)的合同與繼續(xù)性合同62
第八節(jié) 主合同與從合同66
第九節(jié) 預(yù)約與本約66
第十節(jié) 束己合同與涉他合同68
第三章 合同的訂立
第一節(jié) 合同的訂立與合同的成立71
第二節(jié) 要約77
第三節(jié) 承諾97
第四節(jié) 依要約承諾以外的方式成立合同104
第五節(jié) 合同的形式112
第六節(jié) 合同成立的時(shí)間與地點(diǎn)121
第七節(jié) 締約上過(guò)失責(zé)任124
第四章 合同的效力
第一節(jié) 合同的效力概述150
第二節(jié) 有效合同157
第三節(jié) 無(wú)效合同168
第四節(jié) 可撤銷的合同182
第五節(jié) 效力未定的合同205
第六節(jié) 合同無(wú)效或被撤銷的法律后果227
第五章 合同的履行
第一節(jié) 合同履行概述232
第二節(jié) 履行的主體236
第三節(jié) 合同的內(nèi)容241
第四節(jié) 履行地點(diǎn)、期限和費(fèi)用254
第五節(jié) 涉他合同的履行261
第六節(jié) 雙務(wù)合同的履行抗辯權(quán)278
第七節(jié) 履行的受領(lǐng)與拒絕317
第八節(jié) 履行的抵充320
第六章 債權(quán)的保全
第一節(jié) 債權(quán)保全概述323
第二節(jié) 債權(quán)人代位權(quán)325
……
第七章 合同履行的障礙
第八章 合同的變更和轉(zhuǎn)讓
第九章 合同的權(quán)利義務(wù)終止
第十章 違約責(zé)任
第十一章 合同解釋
第十二章 合同法及其周邊
主要文獻(xiàn)
法條索引
事項(xiàng)索引
人名索引
(一)概說(shuō)
賠償損失的計(jì)算既是個(gè)事實(shí)問(wèn)題,又是個(gè)法律問(wèn)題。說(shuō)它是事實(shí)問(wèn)題,是因?yàn)檫`約等造成損失如何,本質(zhì)上為一種事實(shí);稱它為法律問(wèn)題,是因?yàn)樘接戇@一事實(shí),必須借助法律方法。計(jì)算大小,雖然應(yīng)盡量與數(shù)學(xué)原則相符合,但在特別情況下為顧及利益衡量等因素,并無(wú)絕對(duì)與數(shù)學(xué)原則相一致的必要,有時(shí)也無(wú)法遵循數(shù)學(xué)原則。
損害賠償?shù)哪康募仍谟谔钛a(bǔ)受害人所遭受的損害,為此填補(bǔ)功能之目的,損害賠償?shù)挠?jì)算應(yīng)依損害的性質(zhì)加以決定,而單一的一以貫之的計(jì)算方法并不存在。由于損害的性質(zhì)的差異,損害賠償計(jì)算方法也會(huì)表現(xiàn)出不同。在侵權(quán)行為造成損害場(chǎng)合,損害賠償?shù)挠?jì)算多采用具體的計(jì)算方法;而在違約行為造成損害的場(chǎng)合,損害賠償?shù)挠?jì)算在不同的法系會(huì)表現(xiàn)出不同的特征,大陸法系以德國(guó)法為代表,崇尚具體的計(jì)算方法,而英國(guó)法上則多采抽象的計(jì)算方法。對(duì)于財(cái)產(chǎn)損害尚可能進(jìn)行精確的計(jì)算,而對(duì)于非財(cái)產(chǎn)損害則僅能由法官裁量估定而無(wú)法進(jìn)行精確的計(jì)算。另外,隨著人們的損害觀念的演變,損害賠償?shù)挠?jì)算方法也會(huì)隨之發(fā)生相應(yīng)的變化。而在現(xiàn)代社會(huì)中,隨著危險(xiǎn)責(zé)任的大量出現(xiàn),對(duì)于汽車事故、核事故等造成的侵權(quán)行為更有損害賠償定型化之趨勢(shì)。
損害的枸成因素也影響計(jì)算的方法,損害的構(gòu)成因素可區(qū)分為普通因素(客觀因素)與特別因素(主觀因素)。前者是指某類損害共通存在的因素,不因被害人的不同而有差別。后者則指因被害人的不同而會(huì)存在差異的因素。這一區(qū)分的意義在于,便于探討構(gòu)成損害的特別因素可否影響損害賠償?shù)挠?jì)算。關(guān)于特別因素,最為常見(jiàn)者為被害人與第三人的關(guān)系。如出賣人違約不為給付,買受人為損害賠償權(quán)利人,其與第三人訂定韻次買賣合同可能使損害的范圍擴(kuò)大;唯次買賣合同是否存在,因買受人而不同,故為特別因素。該情形并不以買賣合同為限,凡損害賠償權(quán)利人與第三人訂定的次合同,其履行有賴于損害賠償權(quán)利人與義務(wù)人間原合同的履行的,均屬之。更有進(jìn)者,上述情形且不以損害賠償權(quán)利人與第三人已訂立的合同、其履行有賴于原合同的履行為限,即如原合同不履行的結(jié)果,損害賠償權(quán)利人為合理解決其與第三人間訂立的次合同不履行所生損害賠償事宜,而與該第三人訂立賠償約定,該賠償約定雖為事后訂立且其履行不以原合同履行為基礎(chǔ),仍應(yīng)視為計(jì)算損害的特別因素。
……