本書總結(jié)了傳銷犯罪的相關(guān)理論,包括傳銷的發(fā)展與域外規(guī)制、傳銷的概念與犯罪構(gòu)成、傳銷犯罪的類型與發(fā)展、傳銷的立法歷程、傳銷犯罪的治理現(xiàn)狀等。同時,還集中討論了傳銷犯罪辯護實務(wù)中常見的一般與疑難問題,包括傳銷犯罪的司法認(rèn)定、程序辯護、證據(jù)審查與質(zhì)證、無罪辯護與罪輕辯護等。
序一
以專業(yè)引領(lǐng)刑事辯護業(yè)務(wù)高質(zhì)量發(fā)展
程守太
組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動罪,是破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序犯罪中高發(fā)的擾亂市場秩序犯罪類型,屬于國家規(guī)制和治理市場秩序的重要領(lǐng)域。該罪是2009年《刑法修正案(七)》新增加的罪名,在此之前,情節(jié)嚴(yán)重的傳銷或者變相傳銷活動多以非法經(jīng)營罪定罪處罰,該罪確立后,情節(jié)嚴(yán)重的傳銷行為有了針對性的適用罪名。盡管如此,因傳銷活動往往與直銷、非法經(jīng)營、非法吸收公眾存款、集資詐騙等行為相互交織,且借助互聯(lián)網(wǎng)、數(shù)字貨幣、元宇宙等最新的技術(shù)形態(tài)傳播發(fā)展,故此罪與非罪、此罪與彼罪之間的界限并非涇渭分明,實務(wù)中分歧較大,律師辯護難度不小。胡聰律師自執(zhí)業(yè)以來辦理了多起傳銷犯罪案件,他根據(jù)辦案經(jīng)驗和思考,對傳銷犯罪理論與辯護實務(wù)進行了專門研究,寫出了這本對辦理傳銷案件(不僅限于刑事犯罪案件)具有重要指引和參考作用的著作,深具意義,可喜可賀。
本書最大的特點在于,理論研究與實務(wù)指引兼而有之。目前,市面上關(guān)于傳銷犯罪理論的研究著作較少,專門針對傳銷犯罪刑事辯護的作品亦不多見,這與傳銷犯罪案件高發(fā)、影響大又危害深的現(xiàn)狀形成鮮明對比。這表明,傳銷犯罪辯護領(lǐng)域急需理論與實務(wù)的指引。胡聰律師難能可貴的地方在于勇于嘗試。一方面,針對傳銷的發(fā)展與域外規(guī)制、傳銷的概念與犯罪構(gòu)成、傳銷犯罪的類型與發(fā)展、傳銷立法的歷史沿革、傳銷犯罪的治理等理論課題進行深入研究,開展理論思考,總結(jié)理論成果,為普通讀者了解傳銷,公檢法及律師等實務(wù)人士辦理傳銷案件提供背景支撐與理論知識;另一方面,他又發(fā)揮刑事辯護律師的專長,將理論成果的總結(jié)落腳于為實務(wù)提供指引。傳銷犯罪的司法認(rèn)定、傳銷犯罪的程序辯護、傳銷犯罪的證據(jù)審查與質(zhì)證、傳銷犯罪的無罪辯護與罪輕辯護等主題,都是傳銷犯罪辯護實務(wù)無法繞開的核心和焦點,本書作者將理論與實踐案例相結(jié)合,對這些問題進行深入分析與闡發(fā),相信會對實務(wù)人士產(chǎn)生直接的啟發(fā),對實務(wù)案件的辦理產(chǎn)生直接的指引作用。
當(dāng)前,從中央到地方,都吹響了扎實推進高質(zhì)量發(fā)展的沖鋒號,砥礪前行擔(dān)重任,踔厲奮發(fā)勇爭先,律師行業(yè)也在積極思考如何實現(xiàn)高質(zhì)量發(fā)展。我認(rèn)為,律師的主業(yè)在于法律服務(wù),引領(lǐng)律師行業(yè)的高質(zhì)量發(fā)展,一定要立足于向市場提供更為專業(yè)的、精細(xì)化的、有效的法律服務(wù),為此,律師們需要將更多的時間和精力聚焦于錘煉自身本領(lǐng)、打磨服務(wù)技能。對于刑事辯護律師而言,開展理論研究,總結(jié)辦案經(jīng)驗,梳理辯護技巧,正是以專業(yè)引領(lǐng)刑事辯護業(yè)務(wù)高質(zhì)量發(fā)展的集中體現(xiàn)。在這個意義上,本書的出版可謂正當(dāng)其時。
胡聰律師是本所最年輕的合伙人之一,他善于思考、勤于動筆,是傳銷犯罪辯護領(lǐng)域的專家型律師,板凳要坐十年冷,文章不寫半句空,相信讀者可以從這本富有理論氣息與實務(wù)指導(dǎo)意義的著作中發(fā)現(xiàn)作者著述的認(rèn)真與業(yè)務(wù)的精通,希望本書能對各位讀者有所裨益。
是為序。
2023年9月
序二
以精耕細(xì)作的專業(yè)精神推動刑事業(yè)務(wù)高質(zhì)量發(fā)展
張斌
春節(jié)之后,胡聰律師發(fā)給我一份書稿,希望我為他的新書作序,利用假日閑暇,我把書稿通讀一遍后,不禁感慨萬端:當(dāng)許多刑辯老律師、資深律師身陷繁忙的辦案事務(wù),無暇總結(jié)辦案經(jīng)驗的時候;當(dāng)許多年輕律師苦于無案可辦、業(yè)務(wù)技能無從提升的時候,執(zhí)業(yè)剛滿5年的胡聰律師卻沉心靜氣,根據(jù)自己辦理案件所積累的經(jīng)驗和持續(xù)思考,倒篋傾囊,寫出了這本對傳銷犯罪辦理具有重要指引意義的專著。其一可見其勤奮而專精的精神,其二可見其貢獻于行業(yè)的公益情懷,這也符合我一直倡導(dǎo)的年輕律師應(yīng)當(dāng)堅持長期主義和利他精神,胡聰律師做到了,不僅聰明睿智,而且有情懷、有擔(dān)當(dāng)。
近年來,隨著我國刑事司法體制改革的全面推進,刑事辯護領(lǐng)域正發(fā)生深刻變化。一是隨著刑事案件律師辯護全覆蓋試點工作的全方位推進和《法律援助法》的頒布施行,法律援助案件急劇增加(截至2022年10月,全國共有2594個縣、區(qū)開展了審判階段刑事案件律師辯護全覆蓋試點工作,占縣級行政區(qū)域總數(shù)的90%以上;2021年,各地因開展試點工作而增加法律援助案件32萬余件,占審判階段刑事法律援助案件總數(shù)的63.6%),刑事案件律師辯護率得以大幅度提高;二是隨著我國經(jīng)濟社會的快速發(fā)展,刑事犯罪結(jié)構(gòu)發(fā)生顯著變化,嚴(yán)重暴力型重大犯罪占比減少,輕微刑事犯罪占比大幅上升,司法機關(guān)為適應(yīng)這一犯罪變化規(guī)律,適時提出降低逮捕率和審前羈押率,“以非羈押為原則、羈押為例外”的新格局正在形成(最高人民檢察院發(fā)布的2022年全國檢察機關(guān)主要辦案數(shù)據(jù)顯示,2022年全國檢察機關(guān)不捕36.6萬人,不捕率達43.4%);三是隨著認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度的全面推行和實施,多數(shù)犯罪嫌疑人選擇自愿認(rèn)罪認(rèn)罰(可參考的數(shù)據(jù)是,2019年1月至2020年8月,全國檢察機關(guān)適用認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度辦結(jié)案件1,416,417件,涉及1,855,113人,人數(shù)占同期辦結(jié)刑事犯罪總數(shù)的61.3%),適用認(rèn)罪認(rèn)罰,既在實體上體現(xiàn)從寬,也在程序上體現(xiàn)從簡,二審上訴率亦大幅度降低。我認(rèn)為,我國刑事司法追訴的立法與實踐已發(fā)生重大變化,這些變化同樣深刻影響刑事辯護業(yè)務(wù)的發(fā)展。一方面,大量的刑事案件犯罪嫌疑人因自愿認(rèn)罪認(rèn)罰、被不批捕及指定辯護,故對聘請辯護律師的需求大大降低;另一方面,重大、復(fù)雜、疑難犯罪案件雖仍存在較大的聘請辯護律師的需求,但刑事辯護法律服務(wù)“供大于求”勢必導(dǎo)致這一領(lǐng)域充分、激烈的競爭。因此,未來的刑事辯護法律服務(wù)必然走向精細(xì)化的作業(yè),時代呼喚執(zhí)著專注、精耕細(xì)作、精益求精、一絲不茍、追求卓越的刑事辯護工匠精神,如此才能推動刑事律師業(yè)務(wù)高質(zhì)量發(fā)展。
本書很好地體現(xiàn)了刑事辯護精細(xì)化、專業(yè)化的基本技巧和經(jīng)驗。對于傳銷犯罪相關(guān)理論的思考和總結(jié)是開展傳銷犯罪辯護的前提和準(zhǔn)備,缺乏對行業(yè)的觀察和研究,缺乏對犯罪所涉領(lǐng)域一般規(guī)律的理解和總結(jié),就很難深入把握具體犯罪要件體系、指控邏輯和證據(jù)要點,辯護工作就只能浮于表面,難以取得實質(zhì)辯護效果,在這個意義上,一位優(yōu)秀的刑辯律師,也必然是一位專注行業(yè)和領(lǐng)域的專家。本書開辟專章集中討論了程序辯護這一議題,作者新穎地提出了“程序辯護在彰顯程序獨立價值的同時,也在實現(xiàn)自身的功能,即尋求程序性制裁措施的實施”的辯護主張,并在此基調(diào)下詳細(xì)論述了管轄辯護、申請回避、審判公開與公開開庭等主題,同時給出了相應(yīng)的實務(wù)操作指引和法律依據(jù),可以管窺作者著力于改變刑辯實務(wù)界重實體、輕程序之辯護傾向的勇敢嘗試。針對刑辯實務(wù)中重辯論、輕質(zhì)證的慣常操作,作者提出“以質(zhì)證為核心的辯護之倡導(dǎo)”,認(rèn)為“不通過嚴(yán)格周密的質(zhì)證,無法推翻起訴證據(jù),更無法撼動公訴方的證據(jù)鏈條,因此也就不可能依賴在辯論環(huán)節(jié)的夸夸其談實現(xiàn)辯護目的,因為這種辯護偏離證據(jù)與案件事實,終究是無源之水、無本之木”,為此,作者利用大量篇幅討論了傳銷犯罪證據(jù)的審查與質(zhì)證問題,同時結(jié)合傳銷犯罪實操案例進行分析,給出了細(xì)致的辦案指引和建議。作者提出,辯護目的的實現(xiàn)需要經(jīng)歷一個反復(fù)商討、溝通、質(zhì)疑和對抗的過程,辯護人辯護權(quán)利的行使和辯護職責(zé)的履行,依賴于向偵查司法機關(guān)提出一系列的申請、異議等意見,其中大多需要以書面形式呈現(xiàn),這既是辯護權(quán)行使的主要手段和形式,也是偵查、審查起訴和審判機關(guān)據(jù)以保障辯護權(quán)實現(xiàn)的基礎(chǔ),因此不向辦案機關(guān)提交任何書面意見的辯護人,難以達到有效辯護的目的,“提了固然可能不會被采納,但不提一定不會被采納,且辯護人要珍惜每一次與法庭溝通的機會,即便意見不被采納,所提意見確有合理性且被反復(fù)提及的情況下,至少會引起法庭對該問題的關(guān)注,最終影響法庭的判斷”,可以看出,作者對于如何履行辯護職責(zé)有深切的理解和體會,對律師同行們的告誡可謂苦口婆心。
以上種種,不僅是作者的經(jīng)驗之談,也確實閃爍著思想的亮光,無不體現(xiàn)作者精細(xì)化作業(yè)的努力和嘗試,也展現(xiàn)了作者很好的執(zhí)業(yè)素養(yǎng)和法學(xué)功底,作為吉林大學(xué)校友,我為這么優(yōu)秀的校友而自豪。在我看來,本書許多內(nèi)容雖是針對傳銷刑事辯護業(yè)務(wù),但也總結(jié)出了刑事辯護的一般經(jīng)驗和普遍規(guī)律,因此,它不僅對專門從事傳銷案件辦理的工商行政管理人員、公安、檢察院和法院工作人員、刑辯律師等有直接的指引和參考作用,對年輕律師學(xué)習(xí)和訓(xùn)練刑辯基本技能、法科學(xué)生研習(xí)刑辯業(yè)務(wù)也有啟發(fā)意義。
猶記得2016年我在擔(dān)任深圳市律師協(xié)會副會長和《深圳律師》雜志主編時,尚處于實習(xí)律師階段的胡聰律師就積極向《深圳律師》雜志投稿,因為是學(xué)長,我也會更多地關(guān)注他的成長,幾年來,我驚喜地看到胡聰律師每年都有多篇實務(wù)文章發(fā)表,現(xiàn)在他又將傳銷犯罪刑事辯護這一主題的系統(tǒng)思考擷玉成章,殊值祝賀!期待深圳律師行業(yè)涌現(xiàn)出越來越多的走向精細(xì)化作業(yè)的刑事辯護律師,也期待更多的青年律師由追光人向發(fā)光人轉(zhuǎn)型發(fā)展。
是為序。
2023年9月
胡聰,2013年及2016年先后畢業(yè)于山東大學(xué)、吉林大學(xué),獲得文學(xué)學(xué)士(新聞學(xué))、法學(xué)學(xué)士和法律碩士學(xué)位,擁有證券、基金、期貨等從業(yè)資格,曾先后執(zhí)業(yè)于錦天城、國浩、中倫等著名律師事務(wù)所,現(xiàn)為泰和泰(深圳)律師事務(wù)所合伙人,兼任廣東省人民檢察院廣州鐵路運輸分院聽證員、深圳市律師協(xié)會宣傳與公共關(guān)系委員會副秘書長、《深圳律師》雜志特約撰稿人、欄目編輯等職,專注于刑事辯護、破產(chǎn)重組等業(yè)務(wù),曾在《楚天法學(xué)》《安徽法學(xué)》《廣東律師》《深圳律師》等雜志發(fā)表論文20余篇
目錄
上篇傳銷犯罪相關(guān)原理
第一章傳銷的發(fā)展與域外規(guī)制
第一節(jié)傳銷的起源與發(fā)展
一、金字塔欺詐
二、龐氏騙局
三、金字塔欺詐的早期發(fā)展
四、傳銷輸入中國
第二節(jié)傳銷的域外規(guī)制
一、立法概況
二、大陸法系國家和地區(qū)對傳銷行為的刑法規(guī)制
三、英美法系國家和地區(qū)對傳銷行為的刑法規(guī)制
第二章傳銷的概念與犯罪構(gòu)成
第一節(jié)傳銷的概念
一、傳銷的概念
二、傳銷犯罪與傳銷違法的鑒別
三、傳銷的危害性
第二節(jié)傳銷犯罪的犯罪構(gòu)成
一、傳銷犯罪的犯罪構(gòu)成
二、傳銷犯罪的特征
第三章傳銷犯罪的類型與發(fā)展
第一節(jié)傳銷犯罪的常見類型
一、金融傳銷
二、旅游傳銷
三、養(yǎng)老傳銷
四、假慈善傳銷
五、“國家工程”傳銷
六、“假冒直銷企業(yè)”傳銷
第二節(jié)傳銷的新發(fā)展——網(wǎng)絡(luò)傳銷與虛擬貨幣傳銷
一、網(wǎng)絡(luò)傳銷的概念與特點
二、虛擬貨幣傳銷的形式與特點
第四章傳銷的立法
第一節(jié)傳銷的立法歷程
一、空白階段(1997年之前)
二、萌芽階段(1997—1998年)
三、初步發(fā)展階段(1998—2009年)
四、快速發(fā)展階段(2009年至今)
第二節(jié)傳銷法律規(guī)制的特點
一、嚴(yán)格區(qū)分直銷與傳銷
二、傳銷監(jiān)管態(tài)度歷經(jīng)多次演變
三、行政監(jiān)管與刑事規(guī)制并重
四、傳銷刑事立法只處罰詐騙型傳銷
第三節(jié)傳銷犯罪立法完善的相關(guān)思考
一、“團隊計酬”式傳銷出罪問題
二、誘騙、脅迫、介紹等積極參加者入罪問題
三、涉?zhèn)麂N資金等財物處置問題
四、傳銷犯罪案件地域管轄問題
第五章傳銷犯罪的治理現(xiàn)狀
第一節(jié)傳銷犯罪的案發(fā)狀況
一、從媒體披露信息看傳銷犯罪案發(fā)狀況
二、從裁判文書看傳銷犯罪案發(fā)狀況
第二節(jié)傳銷犯罪的案發(fā)原因
一、宏觀社會經(jīng)濟層面原因
二、微觀主體層面原因
第三節(jié)傳銷犯罪的懲治與預(yù)防
一、加大對傳銷犯罪的打擊力度
二、完善社會綜合治理防控體系
下篇傳銷犯罪的司法實務(wù)
第六章傳銷犯罪的司法認(rèn)定
第一節(jié)罪與非罪的界限
一、傳銷犯罪與直銷的界分
二、經(jīng)營型傳銷
三、刑行銜接機制
第二節(jié)傳銷犯罪與非法經(jīng)營罪、非法吸收公眾存款罪的界限
一、是否具備傳銷犯罪的行為特征
二、是否具備非法占有的目的
三、三罪之間的關(guān)系與處理
第三節(jié)傳銷犯罪與詐騙罪、集資詐騙罪的界限
一、詐騙罪的一般法與特別法
二、傳銷犯罪與詐騙罪的競合
三、傳銷犯罪與集資詐騙罪的競合
四、案例分析
第四節(jié)單位犯罪與個人犯罪的界限
一、組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動罪與單位犯罪
二、傳銷犯罪的單位犯罪的認(rèn)定
第七章傳銷犯罪的程序辯護
第一節(jié)程序辯護的觀念
一、程序辯護的價值
二、程序辯護的功能
第二節(jié)管轄辯護
一、地域管轄辯護
二、級別管轄辯護
三、對指定管轄的異議
第三節(jié)申請回避
一、有利害關(guān)系或其他關(guān)系包括的情形
二、有其他不正當(dāng)行為包括的情形
三、審判委員會委員的回避
四、申請回避的時間
五、審查回避申請是否需要休庭
六、面對法庭當(dāng)庭駁回應(yīng)如何處理
第四節(jié)審判公開與公開開庭
一、審判公開
二、公開開庭
三、新冠疫情與公開開庭
第八章傳銷犯罪中的證據(jù)審查與質(zhì)證(上)
第一節(jié)質(zhì)證概述
一、以質(zhì)證為核心的辯護之倡導(dǎo)
二、抓住主要矛盾、聚焦關(guān)鍵證據(jù)
三、協(xié)調(diào)舉證質(zhì)證方式、適時展開辯論
第二節(jié)傳銷犯罪中物證的審查與質(zhì)證
一、物證的內(nèi)容與特點
二、物證的審查與質(zhì)證
第三節(jié)傳銷犯罪中書證的審查與質(zhì)證
一、書證的內(nèi)容與特點
二、書證的審查與質(zhì)證
第四節(jié)傳銷犯罪中證人證言的審查與質(zhì)證
一、證人證言的內(nèi)容與特點
二、證人證言的審查與質(zhì)證
第五節(jié)傳銷犯罪中被害人陳述的審查與質(zhì)證
一、被害人陳述的內(nèi)容與特點
二、一般傳銷活動參與者的陳述
三、被害人陳述的審查與質(zhì)證
第九章傳銷犯罪中的證據(jù)審查與質(zhì)證(下)
第一節(jié)傳銷犯罪中犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解的審查與質(zhì)證
一、犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解的內(nèi)容與特點
二、犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解的審查與質(zhì)證
第二節(jié)傳銷犯罪中鑒定意見的審查與質(zhì)證
一、鑒定意見的內(nèi)容與特點
二、司法鑒定的分類與司法會計鑒定類意見的法律性質(zhì)
三、鑒定意見的審查與質(zhì)證
第三節(jié)傳銷犯罪中勘驗、檢查、辨認(rèn)、偵查實驗等筆錄的質(zhì)證
一、勘驗、檢查、辨認(rèn)、偵查實驗等筆錄的內(nèi)容與特點
二、勘驗、檢查、辨認(rèn)、偵查實驗等筆錄的審查與質(zhì)證
第四節(jié)傳銷犯罪中視聽資料、電子數(shù)據(jù)的審查與質(zhì)證
一、視聽資料、電子數(shù)據(jù)的內(nèi)容與特點
二、視聽資料的審查與質(zhì)證
三、電子數(shù)據(jù)的審查與質(zhì)證
第十章傳銷犯罪的無罪辯護
第一節(jié)傳銷犯罪案件中常見的無罪辯點
一、犯罪主體之辯
二、直銷之辯
三、“團隊計酬”式傳銷之辯
四、組織層級、人數(shù)之辯
五、組織者、領(lǐng)導(dǎo)者地位之辯
六、僅從事勞務(wù)性工作之辯
七、空點之辯
八、情節(jié)顯著輕微危害不大之辯
九、無過錯之辯
十、無非法占有目的之辯
十一、開展傳銷活動的相關(guān)事實不清、證據(jù)不足
十二、“團隊計酬”式傳銷與非法經(jīng)營的關(guān)系
第二節(jié)混合經(jīng)營型傳銷、ICO式虛擬貨幣傳銷的無罪辯護
一、混合經(jīng)營型傳銷的無罪辯護
二、ICO式虛擬貨幣傳銷的無罪辯護
第三節(jié)認(rèn)罪認(rèn)罰傳銷犯罪案件的無罪辯護
一、辯護人能否作無罪辯護
二、何種情形下作無罪辯護
三、如何開展無罪辯護
第十一章傳銷犯罪的罪輕辯護
第一節(jié)罪輕辯護的理念
一、罪輕辯護理念的再強調(diào)
二、“騎墻式辯護”的取舍
三、獨立辯護的慎重選擇
第二節(jié)傳銷犯罪案件的罪輕辯護
一、具有從犯情節(jié)
二、具有自首情節(jié)
三、具有坦白情節(jié)
四、具有立功情節(jié)
五、不屬于情節(jié)加重
六、構(gòu)成犯罪中止
七、認(rèn)罪認(rèn)罰
八、具備積極退贓、退賠情節(jié)
九、具備協(xié)助追贓挽損情節(jié)
十、具有獲得傳銷活動一般參與者諒解的情節(jié)
附錄傳銷犯罪所涉法律法規(guī)
參考文獻