本書(shū)共分四編:學(xué)科原理:刑法文化與體系建構(gòu);立法原理:刑法規(guī)范與制定過(guò)程;功能原理:報(bào)應(yīng)、預(yù)防、并合抑或規(guī)制;解釋原理:認(rèn)識(shí)論、發(fā)展論與實(shí)踐論。主要內(nèi)容包括:中外刑法文化及其發(fā)展脈絡(luò);刑法學(xué)的基本范疇及其演進(jìn);刑法的學(xué)科主線及罪責(zé)關(guān)系等。
刑法學(xué)是一門(mén)古老而又年輕的學(xué)科。說(shuō)它古老是由于自人類社會(huì)產(chǎn)生以降,為規(guī)范人類行為,達(dá)致社會(huì)和諧有序,人們竭盡包括刑罰在內(nèi)的一切規(guī)制手段。古今中外的每個(gè)政權(quán)或國(guó)家?guī)缀鹾翢o(wú)例外地頒布和施行刑律或刑法,并且歷史上許多著名政治家、思想家及法學(xué)家都對(duì)犯罪與刑罰有過(guò)精辟的論述。說(shuō)它年輕是因?yàn)楸M管人類社會(huì)使用刑律或刑法的歷史源遠(yuǎn)流長(zhǎng),但刑法學(xué)及其學(xué)科的真正建立不過(guò)二三百年的歷史,在我國(guó)或許只有近百年的歷史。尤其建構(gòu)具有中國(guó)特色的社會(huì)主義刑法學(xué)及其理論體系,也只是1949年中華人民共和國(guó)成立后的事情。
1979年我國(guó)第一部社會(huì)主義《刑法》頒布,從此結(jié)束了中華人民共和國(guó)成立后沒(méi)有《刑法》的歷史。經(jīng)過(guò)1997年的系統(tǒng)修改,包括自此以后的11個(gè)刑法修正案,我國(guó)的刑法立法呈現(xiàn)出當(dāng)前的狀況?梢哉f(shuō),在改革開(kāi)放40多年的歷史進(jìn)程中,我國(guó)立法機(jī)關(guān)為適應(yīng)社會(huì)變革中懲治犯罪的需要,除《刑法》外,還先后頒布過(guò)近30個(gè)單行刑法,并在百余部非刑事法律中設(shè)置有大量的刑事條款即附屬刑法,以彌補(bǔ)《刑法》之不足,為此做出了不懈努力。
回顧這段歷史,不僅應(yīng)為我國(guó)刑法立法的長(zhǎng)足發(fā)展而欣幸,也應(yīng)冷靜思考刑法學(xué)在幾十年的歷史進(jìn)程中所暴露的問(wèn)題,如修法較為頻繁、適用仍有不足等。當(dāng)然,1979年《刑法》的公布和1997年全面系統(tǒng)的修改,不僅在社會(huì)上引起較大反響,而且也在理論界掀起一次次注釋和理論研究熱潮。我國(guó)刑法可謂經(jīng)歷了從注釋刑法到理論刑法,再由理論刑法到注釋刑法的過(guò)程,從而形成了注釋研究與理論探索并重的格局。尤其經(jīng)過(guò)70多年我國(guó)刑法理論與實(shí)踐的發(fā)展,包括學(xué)習(xí)蘇聯(lián)的刑法立法與理論,以及改革開(kāi)放前后我國(guó)自己的刑法理論與實(shí)踐,學(xué)習(xí)和借鑒其他國(guó)家和地區(qū)的刑法立法及理論研究成果,應(yīng)當(dāng)說(shuō)我國(guó)經(jīng)歷了一個(gè)很好的理論積累和立法經(jīng)驗(yàn)積淀過(guò)程;加之許多年來(lái)對(duì)中華民族幾千年刑律文化的挖掘,這一切都是我們進(jìn)一步深入研究中國(guó)刑法理論及指導(dǎo)刑法立法與司法實(shí)踐的資本和專業(yè)基礎(chǔ)。
目前或許有兩項(xiàng)使命需要完成:一是根據(jù)我國(guó)目前和未來(lái)社會(huì)管理與經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要,盡快打造一部真正適應(yīng)我國(guó)社會(huì)經(jīng)濟(jì)與未來(lái)發(fā)展需要的刑法典,尤其是民法典頒布實(shí)施后,刑法典的研究、編纂和制定已迫在眉睫。二是應(yīng)當(dāng)著手考慮建構(gòu)適合我國(guó)國(guó)情的現(xiàn)代刑法學(xué)科體系,盡快完善現(xiàn)代化的社會(huì)主義刑法學(xué)的基礎(chǔ)理論與基本原理。不然,不僅整個(gè)刑法學(xué)沒(méi)有出路,甚至刑法的立法與司法實(shí)踐也得不到應(yīng)有的學(xué)術(shù)滋養(yǎng)和理論支撐。這不僅可能帶來(lái)理論與實(shí)務(wù)的混亂,甚至可能使刑法學(xué)走向枯萎。當(dāng)然,要完成這兩項(xiàng)重要使命,核心的問(wèn)題是人才培養(yǎng),尤其是支撐我國(guó)未來(lái)刑法立法、司法及理論研究的青年隊(duì)伍的培養(yǎng)。據(jù)不完全統(tǒng)計(jì),我國(guó)碩士研究生每年招收300多萬(wàn)人,其中法律專業(yè)就多達(dá)20萬(wàn)人。且學(xué)生剛?cè)雽W(xué)課程太多、時(shí)間緊張,讀書(shū)又一時(shí)弄不清頭緒,刑法著作千萬(wàn)冊(cè),自己摸索會(huì)耗費(fèi)許多寶貴的時(shí)間,研究刑法時(shí)在學(xué)習(xí)之初讀一本具有歷史縱深感或?qū)W科基本線索的書(shū)就顯得非常必要。也就是說(shuō),作為一名研究刑法的學(xué)子及其相關(guān)人員,讀一本一以貫之的刑法學(xué)原理著作,比較全面地了解刑法學(xué)說(shuō)史及其發(fā)展脈絡(luò),就顯得異常重要了。這樣,其不僅較系統(tǒng)地掌握了刑法學(xué)的概貌和縱橫刑法的經(jīng)緯,且節(jié)省了尋找、比較、選擇的時(shí)間,并能迅速進(jìn)入學(xué)習(xí)刑法的通道,在入門(mén)的基礎(chǔ)上使得自己能夠根據(jù)具體興趣和需要進(jìn)一步選擇更準(zhǔn)確的方向深入研究下去。本書(shū)作者正是基于上述理由和思路,經(jīng)過(guò)5年多的努力和精心研究,完成了這部學(xué)術(shù)型的刑法學(xué)基本原理方面的著作。
本書(shū)主要有四大特點(diǎn):(1)全面考察了古今中外的刑法立法及刑法典的歷史文化體系,不僅梳理和建構(gòu)了自人類社會(huì)產(chǎn)生以降的刑法學(xué)術(shù)史及基本理論知識(shí)體系,而且系統(tǒng)研究了世界各國(guó)刑法立法及刑法典的歷史與現(xiàn)實(shí)立法例,不僅告知讀者刑法立法及法典打造的基本方法,而且告訴讀者如何梳理和研究刑法學(xué)及其理論的系統(tǒng)知識(shí),不僅教會(huì)其如何“喝水”,而且提示其如何“取水”,從而為培養(yǎng)更多的刑法理論與實(shí)務(wù)人才奠定基礎(chǔ)。(2)根據(jù)我國(guó)刑法文化的研究基礎(chǔ),包括馬克思主義刑法觀和犯罪觀、蘇聯(lián)等社會(huì)主義國(guó)家刑法學(xué)的理論知識(shí)體系和我國(guó)傳統(tǒng)刑律文化的積淀,以及改革開(kāi)放以來(lái)我們學(xué)習(xí)和借鑒其他國(guó)家和地區(qū)刑法立法、司法及其學(xué)術(shù)理論的觀點(diǎn)和經(jīng)驗(yàn),試圖打造適合我國(guó)國(guó)情的現(xiàn)代化的刑法學(xué)科體系及其基本原理。(3)試圖打造全新犯罪論體系的基本概念與范疇(如以罰為前提的罪的概念,刑法之內(nèi)的重罪、輕罪和刑法之外的微罪范疇等),梳理和完善刑法學(xué)的學(xué)科主線,重新闡述和解釋“罪刑關(guān)系”的實(shí)質(zhì)含義,提出“罪責(zé)關(guān)系”的刑法學(xué)科主線新思路,預(yù)估和研判未來(lái)廣義刑法學(xué)的“罪罰關(guān)系”范疇,系統(tǒng)闡述“罪”與“罰”的基本原理及其學(xué)科體系。(4)定位于刑法理論體系化與法典編纂制定相結(jié)合的實(shí)用研究思路,大膽提出建立“大刑法學(xué)”或“廣義刑法學(xué)”的理論主張,不僅試圖更新傳統(tǒng)的注釋刑法知識(shí)體系,而且指出純理論刑法學(xué)可能存在的問(wèn)題,使刑法學(xué)的研究?jī)?nèi)容介于理論與實(shí)務(wù)之間,試圖總結(jié)一套理論刑法與注釋刑法并重的現(xiàn)代化的刑法學(xué)理論知識(shí)體系。在此基礎(chǔ)上,為博士生、碩士生乃至本科生們提供一本理論與實(shí)務(wù)相結(jié)合的刑法研究用書(shū),使其能夠快速進(jìn)入刑法學(xué)系統(tǒng)研究的通道,而不至于長(zhǎng)期處于猶豫、彷徨或抉擇之中。
當(dāng)然我們知道,構(gòu)建具有中國(guó)特色的現(xiàn)代化的刑法學(xué)體系是一項(xiàng)艱苦卓絕的理論再造過(guò)程,也是一項(xiàng)宏大的學(xué)科研究系統(tǒng)工程。尤其是刑法典的編纂、制定更是一個(gè)浩瀚的社會(huì)系統(tǒng)工程,非一朝一夕或一般功力所能完成,需要學(xué)界的共同努力,特別是青年刑法學(xué)人的持續(xù)奮斗;蛟S在這一過(guò)程中傳統(tǒng)理論觀點(diǎn)會(huì)受到?jīng)_擊、洗禮和挑戰(zhàn),更有待逐步清理、不斷改造和完善。我們深知個(gè)人力量的渺小和單薄,深信眾人拾柴火焰高,因此需要依靠全體刑法學(xué)人的智慧與力量,尤其是青年學(xué)人的創(chuàng)造力,希望本書(shū)能夠成為一塊改進(jìn)傳統(tǒng)刑法學(xué)的“引玉之磚”,更期盼我國(guó)學(xué)界研究尤其是理論與注釋并重研究的日臻完善。這也正是刑法新學(xué)人的力量基礎(chǔ)和宏偉目標(biāo),更是我國(guó)刑法學(xué)未來(lái)發(fā)展的動(dòng)力源泉和再生根基,故應(yīng)竭盡畢生去努力。
最后,讓我們?yōu)橹袊?guó)刑法學(xué)未來(lái)的繁榮、馨香與進(jìn)步共祝之!是為自序。
李曉明
謹(jǐn)識(shí)于蘇州大學(xué)相門(mén)寓所
2021年7月31日
目 錄
第一編 學(xué)科原理:刑法文化與體系建構(gòu)
第一章 中外刑法文化及其發(fā)展脈絡(luò)
一、中國(guó)古代的刑律文化溯源
二、中國(guó)近現(xiàn)代的刑法文化與發(fā)展
三、外國(guó)古代的刑法文化溯源
四、外國(guó)近現(xiàn)代的刑法文化與發(fā)展
第二章 刑法學(xué)的基本范疇及其演進(jìn)
一、刑法學(xué)的古今溯源:刑律與刑法的中外對(duì)比
二、李斯特的“全體刑法學(xué)”:刑法學(xué)的廣狹兩義
三、國(guó)內(nèi)外刑法學(xué)的界定:從列舉式到內(nèi)涵式
四、刑法學(xué)的研究對(duì)象:從“罪刑關(guān)系”到“罪責(zé)關(guān)系”
五、刑法學(xué)與相鄰學(xué)科之間的關(guān)系:研究立場(chǎng)與視角不同
第三章 刑法的學(xué)科主線及罪責(zé)關(guān)系
一、“罪”的概念:以“罰”為前提的“罪”
二、“罰”的概念:以“罪”為確認(rèn)的“罰”
三、“罪”與“罰”的關(guān)系:互為前提不可分割
四、現(xiàn)代刑法學(xué)科主線:“罪”與“責(zé)”的關(guān)系
第四章 刑法學(xué)的學(xué)科體系及其建構(gòu)
一、刑法學(xué)的基礎(chǔ)理論與理論基礎(chǔ)
二、建構(gòu)刑法學(xué)科的基本標(biāo)準(zhǔn)
三、歷史上的刑法學(xué)科體系及評(píng)價(jià)
四、罪責(zé)關(guān)系中心論的學(xué)科體系建構(gòu)
第五章 刑法學(xué)的研究方法及其類型
一、哲學(xué)方法:刑法價(jià)值理念之統(tǒng)一與刑法立場(chǎng)的階段性選擇
二、解釋方法:刑法解釋類型之選擇與發(fā)展階段的高度性契合
三、研究方法:刑法理論研究之創(chuàng)新與分析工具的適當(dāng)性運(yùn)用
四、實(shí)踐方法:刑事司法規(guī)律之遵循與刑事一體化的理念確立
第二編 立法原理:刑法規(guī)范與制定過(guò)程
第六章 刑法的規(guī)范及其制定
一、規(guī)范與法律規(guī)范
二、刑法規(guī)范及類型
三、刑法規(guī)范的內(nèi)容
四、刑法規(guī)范的制定
第七章 刑法的立法原理:意志、契約與權(quán)利保障
一、統(tǒng)治階級(jí)意志、國(guó)民意志與國(guó)家意志
二、國(guó)家與公民的“特殊契約”
三、自由與秩序的“辯證統(tǒng)一”
第八章 刑法的基本原則
一、刑法的基本原則概述
二、罪刑法定原則
三、罪刑相適應(yīng)原則
四、適用刑法人人平等原則
五、其他與刑法基本原則相關(guān)的理論
第九章 刑法的效力規(guī)范及管轄范圍
一、刑法的規(guī)范效力:一切罪刑規(guī)范及刑法典
二、刑法的空間效力:屬地、屬人、保護(hù)、普遍管轄
三、刑法的時(shí)間效力:刑法的溯及力
四、刑法的其他效力:追訴時(shí)效、自訴效力
第十章 刑法規(guī)范的體系及其類型化
一、刑法體系的范疇
二、刑法的形式體系
三、刑法的淵源體系
四、刑法典的體系
五、刑法之外的準(zhǔn)刑法體系
第十一章 世界各國(guó)的刑法典及其特色
一、亞洲主要國(guó)家的刑法典及其特色
二、歐洲主要國(guó)家的刑法典及其特色
三、美洲主要國(guó)家的刑法典及其特色
四、非洲主要國(guó)家的刑法典及其特色
五、大洋洲主要國(guó)家的刑法典及其特色
第三編 功能原理:報(bào)應(yīng)、預(yù)防、并合抑或規(guī)制
第十二章 刑法的性質(zhì)及其功能
一、刑法的定義及特征
二、刑法的屬性及類型
三、刑法的機(jī)能與功能
第十三章 刑罰的根基性原理:報(bào)應(yīng)、懲罰與正義
一、報(bào)應(yīng)、懲罰與正義概述
二、作為刑罰根基的淵源
三、刑罰的根基及預(yù)防目的
四、刑罰的根基與刑法原理
第十四章 刑罰的功利性原理:報(bào)應(yīng)與防衛(wèi)的博弈
一、功利刑的最早淵源
二、功利刑的演變發(fā)展
三、功利刑的功能分層
第十五章 刑法的功能性原理:從報(bào)應(yīng)、防衛(wèi)、并合走向規(guī)制
一、報(bào)應(yīng)與防衛(wèi)的評(píng)判及階段論分析
二、報(bào)應(yīng)與防衛(wèi)的博弈走向并合主義
三、并合主義的全面提升及回歸規(guī)制
第四編 解釋原理:認(rèn)識(shí)論、發(fā)展論與實(shí)踐論
第十六章 刑法解釋認(rèn)識(shí)論:范疇的界定與價(jià)值的拓展
一、刑法解釋及其溯源
二、刑法解釋的目標(biāo)及其類型
三、刑法解釋的原則及其方法
四、刑法解釋的價(jià)值及其拓展
五、影響刑法解釋的諸多因素
六、刑法解釋學(xué)與刑法教義學(xué)
第十七章 刑法解釋發(fā)展論:方法的位階與類型的發(fā)展
一、刑法解釋方法的位階性
二、主觀解釋與客觀解釋
三、形式解釋與實(shí)質(zhì)解釋
四、刑法解釋的階段性抉擇
第十八章 刑法解釋實(shí)踐論:立法解釋、司法解釋與學(xué)理解釋
一、刑法解釋的癥結(jié):法律漏洞的填補(bǔ)與刑法堅(jiān)守
二、刑法解釋的立場(chǎng):類型思維與法律論證
三、立法文義解釋:全國(guó)人大及其常委會(huì)
四、司法文義解釋:最高法與最高檢
五、司法判例解釋:最高法公布的判決裁定
六、司法檢例解釋:最高檢公布的檢察案例
七、學(xué)術(shù)理論解釋:專家學(xué)者的解釋及論證