建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)是否成立,其權(quán)利主體范圍、對應(yīng)的債權(quán)范圍、對應(yīng)的客體范圍、行使期限、與其它權(quán)利人的權(quán)利沖突、權(quán)利優(yōu)先順序、執(zhí)行程序中如何主張和行使,破產(chǎn)程序中如何主張和認定、放棄和限制該權(quán)利的效力,與該權(quán)利訴訟相關(guān)的第三人等問題在司法實務(wù)中均存在較多爭議,司法判例觀點不一。
從實務(wù)出發(fā),力求全面和簡潔是本書的特點。本書基于現(xiàn)有法律規(guī)范、現(xiàn)有案例的司法裁判的觀點為立足點,力爭盡可能多的進行梳理分析,提出了有說服力的觀點和具體解決問題思路。涉及理論爭議問題沒有進行過多的深入研究。對于爭議問題,客觀地給出本課題研究的明確傾向性意見,難保觀點正確,但一定有自己的理由和論證,并提出了支撐的材料包括地方高院的指導(dǎo)意見和判例、論文。每一章內(nèi)容均列明了本章的參考法規(guī)、參考案例、參考的論文資料,方便實務(wù)中查找和研究時參考。
序言
《建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)法律實務(wù)》系河南省律師協(xié)會建設(shè)工程法律專業(yè)委員會2020年度的研究課題,該課題組成人員主要由本委執(zhí)行委員組成。選擇該課題,是因為建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)是承包人的一項重要權(quán)利,對承包人利益影響巨大。編寫過程中《中華人民共和國民法典》《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(一)》生效,新的司法解釋取代了原司法解釋,于是筆者對部分內(nèi)容進行了修改。上述規(guī)定解決了司法實務(wù)中的部分爭議問題,但仍有一些問題沒有涉及,有些問題解釋的規(guī)定比較模糊,例如,如何具體認定承包人放棄或限制建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)是否影響建筑工人利益,有必要進一步研究。
建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)是否成立,其權(quán)利主體范圍、對應(yīng)的債權(quán)范圍、對應(yīng)的客體范圍、行使期限、與其他權(quán)利人的權(quán)利沖突、權(quán)利優(yōu)先順序、執(zhí)行程序中如何主張和行使,破產(chǎn)程序中如何主張和認定、放棄和限制該權(quán)利的效力,與該權(quán)利訴訟相關(guān)的第三人等問題在司法實務(wù)中均存在較多爭議,司法判決觀點不一。
從實務(wù)出發(fā),力求全面和簡潔是本書的特點。本書以現(xiàn)有法律規(guī)范、現(xiàn)有案例的司法裁判的觀點為立足點,力爭盡可能多地梳理分析,提出有說服力的觀點和解決問題的具體思路。對涉及理論爭議問題沒有進行過多的深入研究。對于爭議問題,客觀地給出本課題研究的明確傾向性意見,難保觀點正確,但一定有自己的理由和論證,并提出了支撐的材料包括地方高級人民法院的指導(dǎo)意見和案例、解答。每一章內(nèi)容均寫明了本章的法條鏈接、相關(guān)案例、參考的論文資料,方便實務(wù)中查找和研究時參考。
本課題研究得到了河南省律師協(xié)會建設(shè)工程法律專業(yè)委員全體成員的大力支持,由栗魁、廉潔、張英杰、董偉、王興偉、夏江初、李相周、楊曉瑋、師登科、朱業(yè)津、袁利峰、劉影、馬學(xué)彬、趙奎剛、張世峰、孫霖、張進營、李理博、趙朝陽、周建設(shè)、郭力、張洪強、鄭彥海、盧正喜、張向陽、溫艷麗、程會遠、徐旸參與撰寫。
主管副會長趙劍英多次對課題研究提出意見和要求,栗魁主任親自參與撰寫、研討并進行統(tǒng)稿,李宗虎副主任全過程組織本課題的研究、起草了課題的框架體系、參與研討并進行統(tǒng)稿,魯迎旭執(zhí)委參與研討并進行統(tǒng)稿,夏江初執(zhí)委參與撰稿,組織研討并進行統(tǒng)稿、校對,張世峰執(zhí)委參與撰稿、組織、研討,凌興高副主任、楊成斌副主任、魏紅旗執(zhí)委、洛陽市律師協(xié)會張振龍監(jiān)事長等人參與課題研討。河南精專律師事務(wù)所萬李黎律師進行排版、收集整理相關(guān)案例和法規(guī),河南精專律師事務(wù)所穆奇鋒律師收集整理了相關(guān)案例和法規(guī)。
由于多位成員共同參與課題的研究和撰寫,每一位的寫作風(fēng)格各異,對問題的認識角度不同,故統(tǒng)稿人盡可能進行了修改和協(xié)調(diào),仍難免有不妥之處。
我們希望本書的內(nèi)容能從實務(wù)的角度,囊括與建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)有關(guān)的絕大部分問題。也希望本書的內(nèi)容,能對該領(lǐng)域法律實務(wù)問題提供明確的思路和線索,但由于水平有限且時間不充分,錯誤難免,希望讀者在閱讀過程中多多提出寶貴意見,以便我們進一步修訂、改進。
栗魁 李宗虎
2023年3月
栗魁,河南鄭州人,民盟成員、政協(xié)委員,鄭州大學(xué)法學(xué)碩士,上海市建緯(鄭州)律師事務(wù)所主任。社會職務(wù):中華全國律師協(xié)會建設(shè)工程與房地產(chǎn)專業(yè)委員會 委員;河南省律師協(xié)會建筑房地產(chǎn)業(yè)務(wù)委員會主任;鄭州市律師協(xié)會建筑法律業(yè)務(wù)委員會主任;一帶一路(中國)仲裁院(BRAC CHINA)仲裁員;贛江新區(qū)國際仲裁院仲裁員;河南省財政廳PPP評審專家;鄭州市人民檢察院人民監(jiān)督員;鄭州市管城區(qū)第九屆政協(xié)委員;鄭州市管城區(qū)委法律咨詢專家;河南省法學(xué)會律師學(xué)研究會副會長;鄭州、武漢、安陽、馬鞍山、濮陽仲裁委員會仲裁員;鄭州仲裁委員會建設(shè)工程爭議評審委員會專家委員;河南省重點項目建設(shè)律師服務(wù)團專家律師;河南檢察職業(yè)學(xué)院特聘教授;民盟河南省委直屬新階層委員會副主委;河南省直律協(xié)十佳優(yōu)秀指導(dǎo)律師;2015、2017 ENR最值得推薦的60位中國工程法律專業(yè)律師。
目錄
第一章 建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的基本理論
一、建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的概念
二、建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的性質(zhì)
三、建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的公示制度
【相關(guān)規(guī)定鏈接】
第二章 建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的權(quán)利主體范圍
一、施工總承包人是建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的權(quán)利主體
二、工程總承包人是建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的權(quán)利主體
三、平行發(fā)包模式下的專業(yè)承包人是建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的權(quán)利主體
四、裝飾裝修工程承包人是建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的權(quán)利主體
五、委托代建模式下的承包人是建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的權(quán)利主體
六、借用資質(zhì)、轉(zhuǎn)包、違法分包的情形下,出借資質(zhì)一方、轉(zhuǎn)包人、違法分包人是建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的權(quán)利主體
七、勘察人、設(shè)計人、監(jiān)理單位、造價咨詢單位不是建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的權(quán)利主體
八、工程總承包模式下的施工分包人不是建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的權(quán)利主體
九、專業(yè)分包人、勞務(wù)分包人不是建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的權(quán)利主體
十、借用資質(zhì)情形下的借用資質(zhì)一方不是建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的權(quán)利主體
十一、轉(zhuǎn)承包人、違法分包承包人不是建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的權(quán)利主體
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第三章 建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的權(quán)利客體范圍
一、建設(shè)工程原則上可以成為建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的客體
二、建設(shè)用地使用權(quán)不屬于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的客體范圍
三、如何區(qū)分和評估建設(shè)工程價值和建設(shè)用地使用權(quán)的價值
四、違法建筑是否可以成為建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的客體
五、其他不宜折價、拍賣的建設(shè)工程的范圍
六、建設(shè)工程的添附物是否可以成為建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的客體
七、平行發(fā)包模式下是否應(yīng)當區(qū)分各承包人權(quán)利客體的價值
八、同一合同項下,不同單項工程拖欠的工程價款是否僅對相應(yīng)的單項工程享有建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)
九、不能行使建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的其他情形
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第四章 建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的債權(quán)范圍
一、建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的債權(quán)范圍
二、承包人利潤、逾期支付工程價款利息、墊資款利息是否屬于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的范圍
三、墊資款是否屬于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的范圍
四、違約金、損害賠償金不屬于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的范圍
五、人材機調(diào)差屬于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償范圍
六、發(fā)包人違約導(dǎo)致人材機調(diào)差是否屬于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)范圍
七、變更、簽證是否屬于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)范圍
八、工程質(zhì)量保證金是否屬于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)范圍
九、質(zhì)量優(yōu)良金、提前完工獎勵費等獎勵金,趕工費是否屬于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)范圍
十、工程保函費、保險費是否屬于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的債權(quán)范圍
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第五章 建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的行使期限
一、建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)行使期限起算點的認定
二、建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的行使期限
三、如何認定應(yīng)付工程價款之日
四、如何理解合理期限內(nèi)行使建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán),與最長不超過18個月的關(guān)系
五、同一合同項下,分期施工、分期結(jié)算的建設(shè)工程,如何認定行使建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)期限的起算點
六、發(fā)包人和承包人協(xié)商延長應(yīng)付款時間,對建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的影響
七、建設(shè)工程合同解除或者終止后如何認定行使期限起算點
八、建設(shè)工程停工后如何認定行使期限起算點
九、建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的行使期限與訴訟時效的關(guān)系
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第六章 建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的行使條件
一、建設(shè)工程施工合同無效不影響建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的行使
二、建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的行使以建設(shè)工程質(zhì)量合格為前提
三、建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的行使不以工程價款數(shù)額確定為前提
四、未完工程或未經(jīng)竣工驗收的工程承包人是否可以主張建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)
五、工程價款債權(quán)轉(zhuǎn)讓,不影響受讓人行使建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)
六、對續(xù)建未完工程如何行使建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)
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第七章 建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的行使方式
一、建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的行使方式和行使程序
二、發(fā)包人是否可以與承包人協(xié)議以折價的方式行使建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)
三、承包人以向發(fā)包人單方發(fā)函的方式主張建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的效力
四、能否適用實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)特別程序?qū)崿F(xiàn)建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)
五、人民法院及仲裁機構(gòu)能否在調(diào)解書中確認當事人享有建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)
六、當事人在訴訟仲裁程序中未主張,在執(zhí)行程序中能否主張行使建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)
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第八章 建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的追及效力
一、建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的追及效力
二、建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)追及效力的限制與善意取得
三、建設(shè)工程轉(zhuǎn)讓對建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)行使的影響
四、未經(jīng)建設(shè)工程價款優(yōu)先受償人同意,建設(shè)工程轉(zhuǎn)讓合同的效力
五、如何對征收補償金、賠償金、保險金行使建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)
六、如何對建設(shè)工程的轉(zhuǎn)讓價款行使優(yōu)先受償權(quán)
七、是否可以對已轉(zhuǎn)讓的建設(shè)工程行使建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)
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第九章 放棄或限制建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的效力
一、《施工合同解釋(一)》出臺前,有關(guān)放棄或限制建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)效力的觀點
二、承包人放棄或者限制建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的具體方式
三、承包人放棄或限制建設(shè)工程價款優(yōu)先受償?shù)木唧w情形
四、承包人針對特定債權(quán)放棄建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)時,特殊的矛盾情形
五、如何認定放棄或者限制建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)是否“損害建筑工人利益”
六、避免承包人為了追求放棄或限制建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)無效的后果,惡意拖欠建筑工人工資
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第十章 建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的行使順位
一、平行發(fā)包模式下,各承包人的行使順位
二、建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)人與商品房買受人的權(quán)利行使順位
三、建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)與商品房買受人的返還購房款請求權(quán)的行使順位
四、建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)與抵押權(quán)的行使順位
五、建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)與以房抵債的債權(quán)人之間的權(quán)利行使順位
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第十一章 執(zhí)行程序中如何主張和行使建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)
一、在建設(shè)工程作為被執(zhí)行標的物的執(zhí)行程序中,主張建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)并申請參與分配,是建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)人主張和行使建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的正當途徑
二、建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)人不服執(zhí)行分配方案,有權(quán)對執(zhí)行分配方案提出執(zhí)行異議
三、其他債權(quán)人或被執(zhí)行人對建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)人的執(zhí)行異議
提出反對意見,建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)人有權(quán)對執(zhí)行分配方案提出執(zhí)行異議之訴
四、在對執(zhí)行分配方案的執(zhí)行異議之訴中,能否對建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)是否存在及其數(shù)額進行審查
五、建設(shè)工程系發(fā)包人其他債權(quán)人執(zhí)行標的情形下,承包人能否直接提出執(zhí)行異議
六、承包人是否取得建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的生效法律文書,對其主張和行使建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的影響
七、建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)人,未在建設(shè)工程的執(zhí)行程序終結(jié)前申請參與分配,對執(zhí)行終結(jié)程序提出執(zhí)行行為異議的救濟措施
八、建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)人,對人民法院已經(jīng)對建設(shè)工程作出以物抵債裁定的救濟措施
九、對于有經(jīng)營性收入但不適宜拍賣或折價的建設(shè)工程,對發(fā)包人經(jīng)營性收入,承包人是否享有建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)
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第十二章 破產(chǎn)程序中的建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)
一、破產(chǎn)程序中的建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán),由破產(chǎn)管理人進行審查,并報債權(quán)人會議核查表決,由人民法院裁定確認或判決認定
二、破產(chǎn)程序中建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的重要性及行使方式
三、破產(chǎn)程序中,建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)人可以要求對特定財產(chǎn)
單獨處置,但實務(wù)上整體處置更有利于各方利益最大化,特別是建設(shè)工程應(yīng)當與土地一并處置
四、建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)屬于法定別除權(quán),先于破產(chǎn)費用優(yōu)先受償,與破產(chǎn)費用的分擔(dān)無關(guān)
五、建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的特別之處在于優(yōu)先的絕對性和相對性
六、工程價款“以房抵債”后,債務(wù)人進入破產(chǎn)程序,建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題
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第十三章 建設(shè)工程價款債權(quán)轉(zhuǎn)讓、第三方保證對建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的影響
一、建設(shè)工程施工過程中形成的工程價款債權(quán)的轉(zhuǎn)讓
二、實際施工人或其他債權(quán)人可否通過提起代位權(quán)訴訟,主張建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)
三、實際施工人自身對發(fā)包人不享有建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán),與實際施工人通過代位權(quán)訴訟向發(fā)包人主張建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)之間是否存在矛盾
四、建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)與工程價款支付保證并存的情況下的實務(wù)問題分析
五、承包人怠于行使建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)對于保證人責(zé)任的影響
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第十四章 涉及建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)訴訟的第三人
一、關(guān)于“民事訴訟第三人”
二、商品房購房人應(yīng)當作為涉及建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)訴訟的第三人
三、抵押權(quán)人或其他擔(dān)保物權(quán)人應(yīng)當作為涉及建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)訴訟的第三人
四、已申請保全或申請執(zhí)行的普通債權(quán)人應(yīng)當作為涉及建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)訴訟的第三人
五、普通債權(quán)人是否可以成為第三人
【相關(guān)規(guī)定鏈接】
參考文獻