本書介紹了非法經(jīng)營罪與合規(guī)相關(guān)內(nèi)容,除前言外,共分為三編九章。第一編“非法經(jīng)營罪的罪質(zhì)與合規(guī)基礎(chǔ)”,從非法經(jīng)營罪的立法沿革和司法適用情況出發(fā),分析非法經(jīng)營罪不斷擴張現(xiàn)象的生成,與之對應(yīng)產(chǎn)生的合規(guī)需求,以及如何從該罪的罪質(zhì)入手把握合規(guī)的基礎(chǔ)。第二編“非法經(jīng)營罪的行為結(jié)構(gòu)與合規(guī)規(guī)范”,以非法經(jīng)營罪本質(zhì)為標準分別從違反國家規(guī)定、非法經(jīng)營行為、嚴重擾亂市場秩序三個方面對非法經(jīng)營罪的行為結(jié)構(gòu)、合規(guī)規(guī)范予以分析。第三編“非法經(jīng)營罪的司法適用與合規(guī)要求”。本編結(jié)合具體個案分析涉案企業(yè)合規(guī)一般流程,以及與罪名司法適用、程序運行、行業(yè)治理的關(guān)系。
“實踐沒有止境,理論創(chuàng)
新也沒有止境!弊⒅匕l(fā)揮
理論研究對檢察工作的先
導性、基礎(chǔ)性、統(tǒng)攝性作
用,及時為檢察實踐和改
革創(chuàng)新提供高品質(zhì)的理論
支撐和智力支持,是上海
市檢察機關(guān)的優(yōu)良傳統(tǒng),
也是上海市檢察機關(guān)推進
新時代檢察工作高質(zhì)量發(fā)
展,推進檢察隊伍革命化
、正規(guī)化、專業(yè)化、職業(yè)
化建設(shè)的重要抓手。
近年來,上海市檢察機
關(guān)持續(xù)學深悟透踐行習近
平新時代中國特色社會主
義思想,全面貫徹習近平
法治思想,發(fā)揚上海檢察
理論研究根植實踐、勇立
潮頭、銳意創(chuàng)新、篤行致
遠的理論品格,依托“大調(diào)
研”“大研究”工作格局,不
斷深化理論研究與實務(wù)探
索的良性互動,持續(xù)創(chuàng)新
豐富課題制、年會制、論
壇制等載體和平臺,產(chǎn)生
了一批較高質(zhì)量的理論研
究成果,在引領(lǐng)理念、輔
助決策、服務(wù)辦案、助推
改革等方面發(fā)揮了積極作
用,為推動新時代上海檢
察工作行穩(wěn)致遠提供了有
力支撐。
“上海檢察文庫·檢察業(yè)
務(wù)論叢”系列叢書以“理論建
設(shè)與業(yè)務(wù)建設(shè)相輔相成、
學術(shù)研究與實踐應(yīng)用統(tǒng)籌
兼顧”為目標,主要擇優(yōu)收
錄本市檢察業(yè)務(wù)專家、檢
察理論骨干人才和在本市
檢察系統(tǒng)掛職學者,就新
時代檢察機關(guān)法律監(jiān)督工
作相關(guān)重點問題撰寫的專
著、譯著,旨在為檢察官
構(gòu)建更為廣闊的檢察研究
成果展示交流平臺,以文
見人、以文樹人,建設(shè)高
質(zhì)量檢察智庫。
叢書編錄秉持放眼全局
、立足實踐,以展示檢察
學術(shù)研究成果的方式,生
動展現(xiàn)上海檢察官在推進
全面依法治國、堅持和完
善中國特色社會主義檢察
制度,促進深化對檢察工
作基礎(chǔ)性、戰(zhàn)略性、全局
性問題進行的深入思考、
理論闡述和研究探索,以
期形成既有學科覆蓋面與
研究的系統(tǒng)性,又具有鮮
明的時代特征、檢察特質(zhì)
和上海特色的檢察理論研
究成果體系,從而為推動
新時代檢察工作高質(zhì)量發(fā)
展,更好發(fā)揮法治固根本
、穩(wěn)預(yù)期、利長遠保障作
用提供理論支撐和智力支
持。
理論是實踐的先導、行
動的指南。當前,世界百
年未有之大變局加速演進
,世界之變、時代之變、
歷史之變的特征更加明顯
。黨的二十大開啟全面建
設(shè)社會主義現(xiàn)代化國家新
征程,面對高質(zhì)量發(fā)展對
高水平法治保障新要求,
面對人民群眾在民主、法
治、公平、正義、安全、
環(huán)境等方面更趨多元多樣
的需求,迫切需要從檢察
理論和實踐的結(jié)合上深入
回答關(guān)于中國式現(xiàn)代化進
程中法治保障的時代課題
。上海檢察機關(guān)將把牢憲
法對檢察機關(guān)的職責定位
和上海在國家改革發(fā)展大
局中的戰(zhàn)略定位,以時不
我待“爭一流、走在前、排
頭兵”的擔當,不斷推進理
論探索和創(chuàng)新,為在法治
軌道上全面建設(shè)社會主義
現(xiàn)代化國家貢獻檢察力量
。
由于水平有限,難免紕
漏,不當之處,敬請批評
指正。
“上海檢察文庫”編委會
2022年12月
陳超然,法學博士,上海市人民檢察院法律政策研究室副主任,三級高級檢察官,上海市法學會訴訟法研究會理事,上海青年法學法律人才庫成員,上海企業(yè)合規(guī)檢察研究基地執(zhí)行主任,國際合規(guī)IC500智庫專家。在《華東政法大學學報》《同濟大學學報(社會科學版)》等期刊發(fā)表多篇學術(shù)論文,參編全國檢察機關(guān)十大業(yè)務(wù)系列教材,研究成果獲《人民檢察》優(yōu)秀文章評選一等獎。
第一編 非法經(jīng)營罪的罪質(zhì)與合規(guī)基礎(chǔ)
第一章 非法經(jīng)營罪的變遷歷程分析
第一節(jié) 非法經(jīng)營罪的立法沿革及創(chuàng)制原因
一、立法上投機倒把罪罪名的取消及內(nèi)容分解
二、非法經(jīng)營罪的設(shè)置
第二節(jié) 非法經(jīng)營罪在刑事立法上的擴張
一、非法經(jīng)營罪刑事立法上的第一次擴張
二、非法經(jīng)營罪刑事立法上的第二次擴張
三、非法經(jīng)營罪刑事立法上的第三次擴張
四、非法經(jīng)營罪刑事立法擴張的特點
第三節(jié) 非法經(jīng)營罪在刑事司法上的擴張
一、非法經(jīng)營罪在司法解釋中的擴張
二、非法經(jīng)營罪在司法實踐中的擴張
三、非法經(jīng)營罪在司法中擴張的特點
第二章 非法經(jīng)營罪的擴張與合規(guī)必要性
第一節(jié) 關(guān)于非法經(jīng)營罪擴張的學術(shù)爭論
一、“肯定說”與“否定說”
二、“擴張說”與“限制說”“修改說”
第二節(jié) 非法經(jīng)營罪擴張的原因分析
一、刑事立法和司法解釋擴張非法經(jīng)營罪的理由歸納
二、學界對非法經(jīng)營罪擴張原因的論證
三、非法經(jīng)營罪擴張原因的綜合分析
第三節(jié) 非法經(jīng)營罪擴張的后果分析
一、非法經(jīng)營罪擴張之益處
二、非法經(jīng)營罪擴張之弊端
第四節(jié) 罪名適用范圍擴張與合規(guī)必要性
一、經(jīng)營風險與合規(guī)建設(shè)
二、非法經(jīng)常罪擴張的現(xiàn)實基礎(chǔ)與合規(guī)必要性
三、非法經(jīng)營罪擴張的限制與合規(guī)必要性
第三章 非法經(jīng)營罪的本質(zhì)與合規(guī)基點
第一節(jié) 學界對非法經(jīng)營罪本質(zhì)的探討
一、市場秩序說
二、市場經(jīng)營和管理秩序說
三、市場準入秩序說
第二節(jié) 非法經(jīng)營罪本質(zhì)的界定
一、市場秩序?qū)儆谛谭ūWo的法益
二、市場秩序不應(yīng)當是非法經(jīng)營罪侵犯的法益
三、市場準入秩序是非法經(jīng)營罪侵犯的法益
第三節(jié) 非法經(jīng)營罪本質(zhì)解構(gòu)與合規(guī)基點
一、市場準入秩序的內(nèi)涵
二、國家建立市場準人秩序的合理性及缺陷
三、刑法介入保護市場準人秩序的正當性
四、市場準人秩序的合理確定及其對非法經(jīng)營罪合規(guī)的影響
第二編 非法經(jīng)營罪的行為結(jié)構(gòu)與合規(guī)規(guī)范
第四章 結(jié)構(gòu)要素之一:“違反國家規(guī)定”的解釋
第一節(jié) “國家規(guī)定”的外延
一、“國家規(guī)定”的外延與非法經(jīng)營罪的擴張
二、“國家規(guī)定”外延的擴張界限
三、最高司法機關(guān)對待“國家規(guī)定”外延擴張的立場
第二節(jié) “違反國家規(guī)定”的內(nèi)涵
一、“違反國家規(guī)定”的內(nèi)涵與非法經(jīng)營罪的擴張
二、“違反國家規(guī)定”背后的理論爭議:違法的統(tǒng)一性與相對性
三、“違反國家規(guī)定”內(nèi)涵的界定
第五章 結(jié)構(gòu)要素之二:非法經(jīng)營行為的界定
第一節(jié) “經(jīng)營”概念的法學解讀
一、民商法中的“經(jīng)營”
二、公法中的“經(jīng)營”
第二節(jié) 非法經(jīng)營罪中“經(jīng)營”的內(nèi)涵
一、非法經(jīng)營罪中非法經(jīng)營行為的含義
二、非法經(jīng)營行為與合法經(jīng)營行為的界限
三、非法經(jīng)營行為與一般違反市場準人法律制度的經(jīng)營行為的界限
第三節(jié) 具體非法經(jīng)營行為的界定
一、未經(jīng)許可經(jīng)營專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品
二、買賣經(jīng)營許可證或者批準文件
三、非法經(jīng)營證券、期貨、保險、資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)
四、其他嚴重擾亂市場秩序的非法經(jīng)營行為
第四節(jié) 非法經(jīng)營罪的競合問題
一、非法經(jīng)營罪的競合現(xiàn)象
二、非法經(jīng)營罪的競合成因
三、非法經(jīng)營罪的競合認定
第六章 結(jié)構(gòu)要素之三:嚴重擾亂市場秩序的標準
第一節(jié) “情節(jié)嚴重”與非法經(jīng)營罪擴張的關(guān)系
一、對于情節(jié)犯的不同認識
二、情節(jié)犯的設(shè)置與非法經(jīng)營罪擴張的關(guān)系
第二節(jié) 司法實踐中對非法經(jīng)營罪“情節(jié)嚴重”的認定
一、數(shù)額標準
二、后果標準
三、以數(shù)額為基礎(chǔ)的綜合標準
第三節(jié) 非法經(jīng)營罪“情節(jié)嚴重”標準的應(yīng)然性分析
一、學理上對非法經(jīng)營罪“情節(jié)嚴重”的認定
二、非法經(jīng)營罪中“情節(jié)嚴重”和“擾亂市場秩序”的關(guān)系
三、非法經(jīng)營罪“情節(jié)嚴重”的第一個層次:法益侵害程度
四、非法經(jīng)營罪“情節(jié)嚴重”的第二個層次:應(yīng)受刑罰懲罰性
第三編 非法經(jīng)營罪的司法適用與合規(guī)要求
第七章 涉案企業(yè)合規(guī)的一般流程
第一節(jié) 涉案企業(yè)合規(guī)的變遷定型
一、國外的涉案企業(yè)合規(guī)
二、《合規(guī)指導意見》之前
三、《合規(guī)指導意見》之后
第二節(jié) 涉案企業(yè)合規(guī)的運行結(jié)構(gòu)
一、第三方機制管委會
二、第三方專業(yè)人員(名錄庫)
三、第三方機制
第三節(jié) 涉案企業(yè)合規(guī)的運行程序
一、第三方機制流程
二、必要補充:簡式合規(guī)與異地協(xié)作
第八章 涉案企業(yè)合規(guī)對于實體判斷的影響
第一節(jié) 涉案企業(yè)合規(guī)對于證明的影響
一、合規(guī)對于司法證明活動的意義
二