質證在訴訟環(huán)節(jié)中有著舉足輕重的作用,刑辯律師除了需要總結證據(jù)的審查質證規(guī)則,還需要探索證據(jù)審查背后的理論基礎,如此才能形成更加有說服力的質證思路和觀點。
本書通過九個章節(jié),圍繞刑事質證的原理和思路,從法定證據(jù)種類出發(fā),梳理各種類型證據(jù)的特點,結合實務案例,展示在庭審過程中對不同種類證據(jù)進行審查質證的方法和技術,具體分析每一種證據(jù)審查質證的基礎理論、內在邏輯、辦案思路和技巧要點。在總結刑辯實戰(zhàn)經驗的同時,為一線實務從業(yè)者提供“全流程”的思路指引,分享“全方位”的質證技巧。
自 序
刑事辯護是律師行業(yè)中非常傳統(tǒng)的法律服務,每一個刑事案件都有辯護服務的需求和空間,“控、辯、審”三方參與的刑事訴訟制度也暗含了刑辯服務的需求,由此衍生出了刑事辯護這一行業(yè)。要熟悉刑事案件的辦案流程、辯護流程,并不困難。但是,積累豐富的辯護經驗、精湛的辯護技能、對刑事辯護的獨到見解,以及看懂中國刑事法治,其實并不容易。通過刑事辯護促進刑事法治的進步,更絕非易事。一名專業(yè)刑辯律師的成長之路是漫長的?梢哉f,刑事辯護的前途是光明的,道路是艱辛曲折的。
刑事辯護是一門學問,是需要專業(yè)刑辯律師來從事的學問。作為一門學問,理論上刑事辯護應當有自己的概念體系、理論體系、思想體系和邏輯體系,而“超出個案”是構建這個體系的可行路徑,即將個案辦案過程進行深度解析,并進行理論化提升。
筆者愚見,刑事辯護專業(yè)學問的體系化,不僅需要有豐富的案例實踐,還需要刑辯律師以辯方視角、基于辯護經驗,對刑事辯護進行深度的理論思考,總結辯護經驗、技巧和策略,并予以理論化改造。
例如,以刑事案件辦理的流程為切入點,從刑事案件的委托洽談、會見、閱卷、質證、庭審發(fā)問、庭審質證、庭審辯護、二審辯護到刑辯律師的執(zhí)業(yè)風險等,詳細總結全流程的辯護指引,這是刑事辯護這一學問的基本框架體系。筆者在2020年出版的《全流程辯護:思路指引與辦案技巧》一書,就是從這個角度的些許思考。
除此之外,還需要對法定的各證據(jù)如何質證的原理和方法,對常見罪名的辯護要點、刑事辯護的痛點和難點等,進行分析、總結,予以理論化提升,并提出有一定建設性的見解,這或許能夠在一定程度上豐富刑事辯護這門學問的內容。
無論是刑事訴訟還是民事訴訟,影響法律事實認定、直接關乎訴訟結果的都是證據(jù)材料。在刑事訴訟活動中,控辯雙方爭辯的核心內容往往也圍繞著證據(jù)材料的審查質證進行。
從證據(jù)理論的角度分析,刑事證據(jù)可以有很多種分類。按照不同的邏輯、維度和標準,可以進行各種不同的分類,如實物證據(jù)和言詞證據(jù)、原始證據(jù)和傳來證據(jù)、直接證據(jù)和間接證據(jù)、不利于被告人的證據(jù)和有利于被告人的證據(jù)、本證和反證等。
從司法實踐的角度來看,當前《刑事訴訟法》對證據(jù)作出了八種區(qū)分:(1)物證;(2)書證;(3)證人證言;(4)被害人陳述;(5)犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解;(6)鑒定意見;(7)勘驗、檢查、辨認、偵查實驗等筆錄;(8)視聽資料、電子數(shù)據(jù)。幾乎每一個刑事案件中都有這八種證據(jù)種類。這種分類并非無可爭議,更非絕對正確。學者們對證據(jù)的分類向來持有大量不同觀點,世界各國法律對證據(jù)的分類也有較大差異。同樣,對于某一份證據(jù)應當歸入哪一證據(jù)種類,也往往存在較大爭議。各種觀點的爭鳴對理論的發(fā)展和法治的進步是有積極意義的。
雖然對證據(jù)的審查都是圍繞著合法性、客觀性、真實性、關聯(lián)性等特性展開的,但是每一種證據(jù)的特點都不同,每一種證據(jù)的審查質證要點亦有所不同。對司法工作者而言,按照刑事訴訟法規(guī)定的證據(jù)種類進行總結、研究,具有較強的實用性和實踐意義。
在當前偵控方主導收集證據(jù)的司法制度下,基于辯護有效性的考慮,辯護律師非常有必要對八種證據(jù)種類的特點和八種證據(jù)種類分別該如何進行審查質證進行細致的分析和研究。
如何總結各種證據(jù)的特點、審查質證的原理和要點?這不是一件容易的事情。當前司法實踐中,各級權力機關對證據(jù)審查的要求和細則,印發(fā)了繁雜的法律和司法解釋,除了《刑事訴訟法》《*高人民法院關于適用〈中華人民共和國刑事訴訟法〉的解釋》(以下簡稱《刑事訴訟法解釋》)之外,還有各個效力等級的證據(jù)審查相關司法解釋。
盡管相關法律、司法解釋繁雜,但萬變不離其宗,關于刑事證據(jù)審查的司法解釋都是圍繞著《刑事訴訟法》《刑事訴訟法解釋》以及證據(jù)的基本理論和相關法學理論展開的。這些司法解釋都是對證據(jù)審查、采信規(guī)則的解析、細化或者補充。要說服裁判者,僅有證據(jù)規(guī)則的法條分析顯然不夠,還需要有證據(jù)的相關理論支撐。刑事辯護是否有效,終究還取決于法律人之間的理論較量和碰撞。刑辯律師除了需要總結證據(jù)的審查質證規(guī)則,還需要探索證據(jù)審查背后的理論基礎,如此才能形成更有說服力的質證思路和觀點。
本書*大的特點,是從法定證據(jù)種類出發(fā),分別梳理、總結各種類型證據(jù)的特點,研究每一種證據(jù)審查質證的基礎理論、邏輯、思路和要點。總體而言,該研究對控辯雙方的工作開展有較大益處,也能間接地助益裁判者審查證據(jù)的證據(jù)資格和證明力,準確適用證據(jù)標準、查清案件事實、正確定罪量刑。
賴建東
畢業(yè)于華南師范大學法學院、吉林大學法學院,獲得法學學士和法學碩士學位。現(xiàn)為廣東宋氏律師事務所合伙人,重大刑事部部長。一直專注于刑事案件的辯護與研究,出版?zhèn)人專著《全流程辯護:思路指引與辦案技巧》《全方位質證:思路指引與辦案技巧》,曾在《法治論壇》《廣東律師》《廣州律師》《深圳律師》等雜志發(fā)表論文二十余篇。
曾辦理的部分代表性案件:
廣州市首批合規(guī)不起訴案
康美藥業(yè)證券欺詐案(行政聽證、首例特別代表人訴訟、刑事辯護)
廣東云聯(lián)惠董事長黃明涉嫌組織、領導傳銷活動罪案
全國掃黑辦掛牌督辦3.07專案
云南5.18特大走私專案
曾辦理的部分無罪案件:
成某涉嫌強奸罪案
李某涉嫌行賄罪案
賀某涉嫌合同詐騙罪案
鐘某涉嫌合同詐騙罪案
邱某涉嫌污染環(huán)境罪案
馬某涉嫌挪用資金罪案
呂某涉嫌非法買賣爆炸物罪案
張某涉嫌組織、領導傳銷活動罪案
溫某涉嫌行賄罪、非法持有槍支罪案
楊某涉嫌銷售假冒注冊商標的商品罪案
目 錄
前言 有效質證降低證據(jù)風險
一、有效質證助益于準確認定事實
二、有效質證助益于防止冤假錯案
三、有效質證助益于監(jiān)督司法權力
第一章 刑事質證原理和思路指引
第一節(jié) 刑事質證的兩個方向
一、直面、反駁不利的證據(jù)
二、總結、挖掘有利的證據(jù)
第二節(jié) 刑事質證的三個維度
一、縱向質證維度
二、橫向質證維度
三、綜合質證維度
第三節(jié) 刑事質證的四種方式
一、審查控方證據(jù)
二、提交辯方證據(jù)
三、控方證人出庭
四、辯方證人出庭
第四節(jié) 刑事質證的五個步驟
一、整理證據(jù)材料
二、審查證據(jù)資料
三、撰寫質證意見
四、推敲質證意見
五、發(fā)表質證意見
第二章 物證的質證要點
第一節(jié) 物證概述
一、物證的界定
二、常見的物證
三、物證的特點
第二節(jié) 物證的質證要點
一、能否確定為原物
二、替代品是否合規(guī)
三、是否依法收集
四、有無組織辨認
五、有無正確解析
六、是否全面收集
七、物證的關聯(lián)性
第三章 書證的質證要點
第一節(jié) 書證概述
一、書證的界定
二、常見的書證
三、書證的特點
第二節(jié) 書證的質證要點
一、書證有無適格原件
二、取證程序是否合法
三、是否經過相關辨認
四、內容是否完整有效
五、書證是否收集齊全
六、書證的關聯(lián)性審查
第四章 證人證言的質證要點
第一節(jié) 證人證言概述
一、證人證言的界定
二、證人證言的特點
第二節(jié) 證人證言的質證要點
一、證人的主體情況審查
二、證人證言的程序審查
三、證人證言是否真實
四、證人證言是否穩(wěn)定
五、證人證言是否充分
六、證人證言有無關聯(lián)
七、證人有無利害關系
第五章 被害人陳述的質證要點
第一節(jié) 被害人陳述概述
一、被害人陳述的界定
二、被害人陳述的特點
第二節(jié) 被害人陳述的一般質證要點
一、被害人的主體情況審查
二、被害人陳述的程序審查
三、被害人陳述是否真實
四、被害人陳述是否穩(wěn)定
五、被害人陳述是否充分
六、被害人陳述有無關聯(lián)
七、被害人與被告人有無特殊關系
第三節(jié) 被害人陳述的特殊質證要點
一、缺少被害人陳述的影響審查
二、審查被害人的身份是否適格
三、被害人是不是真正的親歷者
第六章 犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解的質證要點
第一節(jié) 犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解概述
一、犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解的界定
二、犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解的特點
第二節(jié) 訊問筆錄的質證要點
一、審查提訊證
二、審查訊問過程
三、審查筆錄內容
四、審查訊問錄音錄像
第三節(jié) 理性對待被告人供述辯解
一、理性分析被告人的辯解
二、獨立判斷案件事實真相
三、溝通充分給予法律支持
四、辯護與挖掘真相的關系
第四節(jié) 回應同案人的供述和辯解
一、回應同案人的不利指證
二、解讀對辯護有利的內容
第五節(jié) 積極應對另案處理的案件
一、參與另案處理的案件
二、調取另案處理的證據(jù)
第七章 鑒定意見的質證要點
第一節(jié) 鑒定意見概述
一、司法鑒定機構管理體制
二、鑒定意見的范圍和類別
三、從鑒定結論到鑒定意見
四、鑒定意見的格式及內容
五、鑒定意見的特點
第二節(jié) 鑒定意見的質證要點
一、關鍵事項有無鑒定
二、鑒定機構是否適格
三、鑒定人員是否適格
四、鑒定檢材是否合規(guī)
五、鑒定程序是否規(guī)范
六、文書形式是否合格
七、鑒定是否準確科學
八、鑒定意見是否全面
九、與待證事實的關聯(lián)
十、與其他證據(jù)的關聯(lián)
十一、有無其他違法違規(guī)情形
十二、與鑒定意見有關的訴訟違法
第三節(jié) 鑒定意見的質證方式
一、辯護人自行審查
二、專家輔助人審查
三、申請鑒定人出庭
四、專家輔助人出庭
五、申請重新鑒定
六、申請補充鑒定
七、自行委托鑒定
第八章 勘驗、檢查、辨認、偵查實驗等筆錄的質證要點
第一節(jié) 勘驗、檢查、辨認、偵查實驗等筆錄概述
一、勘驗、檢查筆錄
二、辨認筆錄
三、偵查實驗筆錄
第二節(jié) 勘驗、檢查筆錄的質證要點
一、實施程序是否合法
二、筆錄形式是否完善
三、筆錄內容是否可靠
四、違規(guī)有無合理解釋
五、與其他證據(jù)的關聯(lián)
六、與待證事實的關聯(lián)
第三節(jié) 辨認筆錄的質證要點
一、有無適格的辨認簽認
二、辨認筆錄的取證程序
三、辨認筆錄的內容審查
四、解讀辨認筆錄的關聯(lián)性
第四節(jié) 偵查實驗筆錄的質證要點
一、偵查實驗是否合法
二、實驗數(shù)據(jù)是否準確
三、實驗過程是否真實
四、實驗方法是否科學
五、實驗條件是否一致
六、實驗結果有無關聯(lián)
第九章 視聽資料、電子數(shù)據(jù)的質證要點
第一節(jié) 視聽資料、電子數(shù)據(jù)概述
一、視聽資料
二、電子數(shù)據(jù)
第二節(jié) 視聽資料質證要點
一、收集程序是否合法
二、內容是否真實完整
三、內容細節(jié)如何解讀
四、視聽資料的關聯(lián)性
第三節(jié) 電子數(shù)據(jù)質證要點
一、電子數(shù)據(jù)是否合法
二、電子數(shù)據(jù)是否真實
三、電子數(shù)據(jù)是否完整
四、電子數(shù)據(jù)簽認情況
五、電子數(shù)據(jù)的關聯(lián)性
后 記
刑事辯護是職業(yè),更是學問