本書從刑法謙抑性的基本理論入手,厘清刑法謙抑性的來龍去脈,探討在司法中實現(xiàn)刑法謙抑性的必要性和可能性,指出:在不同犯罪規(guī)定模式中,刑法謙抑性的司法實現(xiàn)呈現(xiàn)不同的空間和樣態(tài)。在大陸法系立法定性+司法定量的犯罪規(guī)定模式中,謙抑性的實現(xiàn)主要依賴于司法;在我國立法定性+定量的犯罪規(guī)定模式中,雖然立法從形式上體現(xiàn)了刑法謙抑性的要求,但是刑法謙抑性的實現(xiàn)仍然需要發(fā)揮司法的能動和過濾作用。刑法謙抑性司法實現(xiàn)的路徑主要包括定罪謙抑和量刑謙抑。定罪謙抑要求在犯罪認定中控制犯罪圈的范圍,實現(xiàn)一定范圍的非犯罪化;量刑謙抑要求將刑罰限定在能夠實現(xiàn)刑法目的的小刑罰量,實現(xiàn)輕刑化和非刑罰化。
孔祥參
1983年生,山東泗水人,法學博士,F(xiàn)為中共沈陽市委黨校法學教研部副主任,副教授,遼寧省省管優(yōu)秀專家。兼任遼寧省經濟法行政法研究會副會長、沈陽市法學會憲法行政法學研究會副會長、沈陽市委市政府決策咨詢委員會特約青年研究員等職。先后擔任多家政府機關、企事業(yè)單位常年法律顧問。
主要研究方向為刑事法學、社會治理。在《政治與法律》《學習時報》《中國社會科學報》等期刊報紙發(fā)表論文多篇。
目 錄
緒 論
一、刑法謙抑性司法實現(xiàn)問題的研究背景和意義
二、刑法謙抑性司法實現(xiàn)問題的研究現(xiàn)狀
三、本書的基本框架
章 刑法謙抑性的基本理論
節(jié) 刑法謙抑性概說
一、謙抑的語言學含義
二、刑法謙抑具體稱謂的爭論
三、刑法謙抑性的內涵
第二節(jié) 刑法謙抑性的思想淵源
一、我國古代的慎刑恤刑思想
二、近代啟蒙運動中的謙抑思想
三、古典學派的刑法謙抑思想
四、本書的觀點
第三節(jié) 刑法謙抑性的理論定位
一、刑法謙抑性理論定位的不同觀點
二、謙抑性應為刑法的基本理念
第二章 司法中的刑法謙抑性
節(jié) 犯罪規(guī)定模式與司法中的刑法謙抑性
一、兩種不同的犯罪規(guī)定模式
二、犯罪規(guī)定模式對謙抑性司法實現(xiàn)的影響
三、刑事司法中對罪量要素的進一步認定
第二節(jié) 司法三段論的刑法適用過程
一、作為大前提的刑法規(guī)范的解釋
二、作為小前提的具體案件事實的認定
三、大前提和小前提符合性判斷
第三節(jié) 刑事立法的擴張對謙抑性司法實現(xiàn)的影響
一、犯罪圈的不斷擴大
二、刑事立法擴張的主要方式
三、罪刑結構的調整
第三章 刑法謙抑性在司法貫徹中存在的問題
節(jié) 犯罪認定中對刑法謙抑性的背離
一、兜底條款的擴大解釋導致口袋罪的形成
二、正當化事由適用困境導致出罪困難
三、罪量要素的虛無化導致輕微行為入罪
第二節(jié) 刑罰裁量中對刑法謙抑性的背離
一、刑罰裁量中的重刑化傾向
二、混淆定罪情節(jié)和量刑情節(jié)
三、未區(qū)分責任刑和預防刑
第四章 刑事司法中的定罪謙抑
節(jié) 定罪謙抑概說
一、定罪謙抑的界定
二、定罪謙抑的重點問題
第二節(jié) 規(guī)范的構成要件要素認定中的謙抑性
一、規(guī)范的構成要件要素概述
二、規(guī)范的構成要件要素認定中的謙抑要求
三、規(guī)范的構成要件要素謙抑認定的具體方法
第三節(jié) 正當化事由認定中的謙抑性
一、特殊防衛(wèi)適用的法理難題
二、特殊防衛(wèi)作為法律擬制的規(guī)范屬性
三、特殊防衛(wèi)應為責任阻卻事由
第四節(jié) 客觀處罰條件認定中的謙抑性
一、客觀處罰條件的界定
二、中立性客觀處罰條件認定的謙抑要求
三、政策性客觀處罰條件認定的謙抑要求
第五章 刑事司法中的量刑謙抑
節(jié) 量刑謙抑的基本原則及其實現(xiàn)路徑
一、量刑謙抑概說
二、量刑謙抑的基本原則
三、量刑謙抑的實現(xiàn)路徑
第二節(jié) 法定刑選擇中的量刑謙抑
一、法定刑的刑法機能
二、量刑謙抑對法定刑選擇的具體要求
第三節(jié) 責任刑裁量中的量刑謙抑
一、責任刑裁量概說
二、量刑謙抑對責任刑裁量的具體要求
第四節(jié) 預防刑裁量中的量刑謙抑
一、預防刑裁量概說
二、量刑謙抑對預防刑裁量的具體要求
第六章 刑事司法中個罪認定的謙抑性檢視
節(jié) 危險駕駛罪認定中的謙抑性檢視
一、對抽象危險犯泛化的反思
二、刑法謙抑性在抽象危險犯認定中的具體體現(xiàn)
三、醉酒型危險駕駛罪的二元考察
四、醉酒型危險駕駛罪的司法適用實踐考察
第二節(jié) 銷售假藥罪認定中的謙抑性檢視
一、銷售假藥罪抽象危險犯的性質界定
二、銷售假藥罪認定中的犯罪化和重刑化傾向
三、司法應消解而非擴大立法修正帶來的問題
第三節(jié) 非法經營罪認定中的謙抑性檢視
一、非法經營罪在司法適用中的擴張
二、非法經營罪司法擴張存在的問題
三、非法經營罪司法擴張的限制路徑
余 論
一、犯罪規(guī)定模式與司法中的刑法謙抑性
二、能動司法理念的補入
三、能動司法與刑法謙抑性的關系
參考文獻
后 記