序
隨著資本市場的發(fā)展,我國證券法律制度正在日益完善,證券法領(lǐng)域的研究成果也是層出不窮,而且在研究的廣度和深度上都得到拓展。近年來,證券錯(cuò)誤交易這一相對冷門和小眾的話題,也開始受到國內(nèi)理論界和實(shí)務(wù)界的關(guān)注,出版和發(fā)表了一些著述。當(dāng)然,現(xiàn)有研究在許多問題上尚未形成定論,還有深化的空間。伍堅(jiān)教授的《證券錯(cuò)誤交易處理機(jī)制研究》一書,體現(xiàn)了作者對此問題的較為全面和深入的思考。
證券市場的每個(gè)交易日都會發(fā)生巨量交易,錯(cuò)誤交易只是偶爾發(fā)生的小概率事件。但是,重大的錯(cuò)誤交易一旦真的發(fā)生,證券市場就可能產(chǎn)生劇烈波動,損害包括投資者在內(nèi)的市場參與人的利益,降低資源配置的效率。如何對錯(cuò)誤交易實(shí)施有效處理,以確保證券市場的平穩(wěn)運(yùn)行,不僅僅是一個(gè)技術(shù)問題,也是非常重要的法律命題。我國《證券法》于2019 年修訂時(shí),一方面承襲了原有的“技術(shù)性停牌”“臨時(shí)停市”等處理措施,另一方面又增加了“取消交易、通知證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)暫緩交收”等新的手段,同時(shí)明確采納了交易所的“民事責(zé)任豁免”原則,初步構(gòu)造起我國應(yīng)對證券錯(cuò)誤交易的一套處理機(jī)制。不過,囿于立法自身的局限性,現(xiàn)有規(guī)定仍然過于原則,需要在實(shí)體和程序兩方面繼續(xù)細(xì)化。以2013 年的“光大證券8·16 事件”為代表的諸多境內(nèi)外典型案例警示我們,錯(cuò)誤交易處理需要更多的制度供給,如關(guān)于錯(cuò)誤交易發(fā)生后的信息披露,以及對沖交易的合法性判定等問題,均可能在未來繼續(xù)產(chǎn)生爭議,現(xiàn)有立法需要完善。對上述問題展開進(jìn)一步研究,并嘗試得出初步的結(jié)論,顯然具有重要的理論意義和實(shí)踐價(jià)值。
在討論證券錯(cuò)誤交易處理機(jī)制時(shí),首先要解決的就是什么是錯(cuò)誤交易這個(gè)基本問題。一項(xiàng)證券交易指令通常包含標(biāo)的(證券品種)、方向
(買進(jìn)/ 賣出)、價(jià)格、數(shù)量等基本要件,錯(cuò)誤交易指的是某個(gè)特定要件出錯(cuò)的交易,還是任一要件出錯(cuò)的交易?對此,不同證券交易所的規(guī)則存在一定的差異。本書作者采取廣義理解,對“錯(cuò)誤交易”的含義進(jìn)行了界定,劃定了研究范圍。在此基礎(chǔ)上,作者采取比較分析、規(guī)范分析等研究方法,從理論、立法、司法等層面進(jìn)行了研究,著重探討了自助止損、交易限制、信息披露、效力否定以及民事責(zé)任等一系列問題,形成了獨(dú)到的見解。
總的來說,本書有以下亮點(diǎn):
第一,內(nèi)容系統(tǒng)。在證券錯(cuò)誤交易的處置方面,已有的研究主要聚焦于錯(cuò)誤交易的撤銷和證券交易所的民事責(zé)任這兩點(diǎn),對其他問題著墨相對不多。然而,因應(yīng)市場需求的錯(cuò)誤交易處理機(jī)制在體系上應(yīng)當(dāng)具有更多的組成部分,如交易限制機(jī)制、信息披露機(jī)制以及對沖交易等,在應(yīng)對和處理錯(cuò)誤交易方面也具有不可替代的獨(dú)特價(jià)值。對這些問題,本書均進(jìn)行了研究,在研究體系上更加完整。
第二,資料豐富?疾熘饕Y本市場,可以發(fā)現(xiàn)處置證券錯(cuò)誤交易的制度主要不是源于國家立法,而是交易所制定的各項(xiàng)規(guī)則。本書對境外主要證券交易所的錯(cuò)誤交易制度進(jìn)行了介紹,重點(diǎn)圍繞美國、英國、新加坡、日本、德國、澳大利亞以及我國香港地區(qū)的證券交易所的規(guī)則展開,權(quán)衡其利弊和得失,得出了不少有益的結(jié)論。
第三,立足實(shí)踐。證券法領(lǐng)域的學(xué)術(shù)研究不能只講理論而脫離實(shí)踐,本書很好地將理論和實(shí)踐相結(jié)合,通過境內(nèi)外證券市場大量錯(cuò)誤交易案例的運(yùn)用,揭示出制度層面面臨的挑戰(zhàn),并基于我國證券市場的特質(zhì),探討了制度變革和完善的具體路徑。盡管一些觀點(diǎn)可能有待商榷,但作者希望推動我國證券市場進(jìn)一步往市場化和法治化方向行進(jìn)的努力,無疑值得肯定。
文章千古事,得失寸心知。伍堅(jiān)教授自1996 年考入華東政法學(xué)院經(jīng)濟(jì)法系,完成了從學(xué)士到博士的求學(xué)生涯,畢業(yè)后留在經(jīng)濟(jì)法學(xué)院任教,并長期從事公司法和證券法的研究工作,已在核心期刊發(fā)表了一批有價(jià)值的學(xué)術(shù)論文,是有一定影響的青年學(xué)者。在本書付梓之際,我欣然為其作序,將此書推薦給大家,并希望作者加倍努力,取得更多成績。
吳弘2021 年8 月20 日
序……………………………………………………1
第一章證券錯(cuò)誤交易的基本問題………………………………1
第一節(jié)證券錯(cuò)誤交易的界定………………………………… 1
一、證券錯(cuò)誤交易的定義……………………………………1
二、證券錯(cuò)誤交易與證券異常交易…………………………9
第二節(jié)引發(fā)證券錯(cuò)誤交易的主要原因…………………………10
一、不可抗力和意外事件通常不會引發(fā)錯(cuò)誤交易………………11
二、技術(shù)故障………………………………………………………13
三、人為差錯(cuò)………………………………………………………15
第三節(jié)證券錯(cuò)誤交易的危害…………………………………16
一、抑制資源優(yōu)化配置……………………………………………16
二、引發(fā)市場劇烈波動……………………………………………17
三、損害市場參與者利益…………………………………………18
第二章證券錯(cuò)誤交易的自助止損機(jī)制……………………………25
第一節(jié)錯(cuò)誤申報(bào)撤銷制度…………………………………………25
一、錯(cuò)誤申報(bào)撤銷制度概述………………………………………25
二、申報(bào)撤銷制度的法理基礎(chǔ)……………………………………28
三、錯(cuò)誤申報(bào)及其撤銷是否構(gòu)成操縱市場?……………………31
四、錯(cuò)誤申報(bào)撤銷制度的完善……………………………………37
第二節(jié)對沖交易機(jī)制………………………………………………44
一、境內(nèi)外證券市場對對沖交易的不同態(tài)度……………………44
二、證券內(nèi)幕交易定性之檢討……………………………………48
三、期貨內(nèi)幕交易定性之檢討……………………………………69
第三章證券錯(cuò)誤交易的信息披露機(jī)制……………………………78
第一節(jié)證券信息披露的一般原理…………………………………78
一、證券信息披露制度的歷史發(fā)展………………………………78
二、證券信息披露制度的價(jià)值取向………………………………81
第二節(jié)錯(cuò)誤交易時(shí)的信息披露……………………………………82
一、信息披露的主體之惑…………………………………………83
二、證券交易所應(yīng)當(dāng)及時(shí)披露錯(cuò)誤交易信息?…………………84
第四章證券錯(cuò)誤交易后的交易限制機(jī)制…………………………91
第一節(jié)針對交易主體的限制——連接限制………………………91
第二節(jié)針對交易內(nèi)容的限制——漲跌停板………………………96
一、漲跌停板在境外的運(yùn)用和爭議………………………………96
二、我國的漲跌停板制度及其改進(jìn)………………………………98
第三節(jié)針對交易客體的限制——交易暫!101
一、境外交易所的停牌規(guī)定……………………………………102
二、停牌制度有效性的理論爭議………………………………104
三、我國的停牌制度……………………………………………107
第四節(jié)針對交易市場的限制——臨時(shí)停市……………………109
一、境外證券市場的停市規(guī)則及其實(shí)踐………………………109
二、我國的停市規(guī)定及其運(yùn)用……………………………111
第五節(jié)針對多重因素的限制——熔斷機(jī)制……………………116
一、境外市場的熔斷機(jī)制………………………………………116
二、熔斷機(jī)制在我國證券市場的適用性分析…………………127
第五章證券錯(cuò)誤交易的效力否定機(jī)制…………………………135
第一節(jié)錯(cuò)誤交易效力否定機(jī)制的實(shí)踐考察……………………136
一、境外證券交易所的典型案例………………………………136
二、我國證券交易所的典型案例………………………………138
第二節(jié)錯(cuò)誤交易效力否定機(jī)制的法理基礎(chǔ)……………………140
一、錯(cuò)誤交易效力否定機(jī)制的價(jià)值基礎(chǔ)………………………140
二、錯(cuò)誤交易效力否定機(jī)制的法源基礎(chǔ)………………………146
第三節(jié)境外錯(cuò)誤交易效力否定機(jī)制的主要內(nèi)容………………148
一、納斯達(dá)克交易所對撤銷交易的規(guī)定………………………148
二、倫敦證券交易所對撤銷交易的規(guī)定………………………154
三、新加坡證券交易所對撤銷交易的規(guī)定……………………156
四、東京證券交易所對取消交易的規(guī)定………………………160
五、澳大利亞證券交易所對取消交易的規(guī)定…………………162
六、境外制度的簡短比較………………………………………167
第四節(jié)我國錯(cuò)誤交易效力否定機(jī)制的具體構(gòu)造………………169
一、暫緩交收與取消交易的關(guān)系………………………………170
二、取消交易機(jī)制的具體構(gòu)建…………………………………171
第六章證券錯(cuò)誤交易的民事責(zé)任機(jī)制…………………………174
第一節(jié)投資者的民事責(zé)任………………………………………177
一、交易有效時(shí)的責(zé)任承擔(dān)……………………………………177
二、交易無效時(shí)的責(zé)任承擔(dān)……………………………………179
第二節(jié)證券公司的民事責(zé)任……………………………………182
一、證券公司對其員工人為過錯(cuò)的賠償責(zé)任…………………182
二、證券公司對其交易系統(tǒng)技術(shù)故障的民事責(zé)任……………183
第三節(jié)證券交易所的民事責(zé)任…………………………………185
一、證券交易所對其交易系統(tǒng)技術(shù)故障的民事責(zé)任…………185
二、交易所在處理錯(cuò)誤交易時(shí)的責(zé)任…………………………191
三、交易所責(zé)任的域外經(jīng)典案例………………………………202
四、我國制度的應(yīng)然路徑………………………………………208
后記………………………………………………………………211