公司是經(jīng)濟(jì)生活中主要的民事主體,合同運(yùn)用和管理是每個(gè)商務(wù)合同主體都要面對(duì)的問(wèn)題,F(xiàn)實(shí)生活中,絕大多數(shù)企業(yè)的合同管理,無(wú)論是對(duì)合同操作的精細(xì)化還是對(duì)合同事務(wù)的管理,都遠(yuǎn)未達(dá)到應(yīng)有水平,既不能實(shí)現(xiàn)其交易利益的更大化,也不能實(shí)現(xiàn)其法律風(fēng)險(xiǎn)的更小化!镀髽I(yè)合同管理33講(第三版)》作者長(zhǎng)期為企業(yè)提供合同管理法律服務(wù),在寫(xiě)作本書(shū)之前對(duì)法院審判的合同糾紛案件進(jìn)行了深入的研究,汲取*高法院的案例精華,釋理說(shuō)法,通俗易懂!镀髽I(yè)合同管理33講(第三版)》中所涉的知識(shí)點(diǎn)和案例類型基本涵蓋了合同的所有環(huán)節(jié),全面、準(zhǔn)確地理解司法機(jī)關(guān)的立場(chǎng),可讀性強(qiáng),實(shí)用性強(qiáng)。
《企業(yè)合同管理33講(第三版)》根據(jù)民法典的規(guī)定修訂完成,并加入了合同文書(shū)。本書(shū)用簡(jiǎn)潔卻不淺陋、通俗卻不粗放的表述,對(duì)合同法做了別開(kāi)生面的闡釋,枯燥的法律一時(shí)變得生動(dòng),讓商務(wù)人士和法律專業(yè)人士都能從中獲益。講述現(xiàn)實(shí)中發(fā)生的合同故事,引人入勝,發(fā)人深思。分析合同法的精要,深入淺出,鞭辟入里。
第三版序言
感謝社會(huì)各界朋友的厚愛(ài)和支持,《企業(yè)合同管理33講》能夠再版。
在本書(shū)第二版發(fā)行期間,有很多讀者提出,本書(shū)能否增加一些常用的合同文本供大家參考使用。感謝法天使科技公司的鼎力支持,為本書(shū)提供了大量的專業(yè)的免費(fèi)合同格式文本以饗讀者。通過(guò)掃描二維碼直接下載合同格式文本供讀者編輯、學(xué)習(xí)之用,讓本書(shū)離“有趣有料有用的合同管理教材”更近一步。
2019年9月11日,*高人民法院通過(guò)《全國(guó)法院民商事審判工作會(huì)議紀(jì)要》(以下簡(jiǎn)稱《九民紀(jì)要》),該紀(jì)要就合同實(shí)務(wù)的法律適用提出解決方案,作為法官在具體法律適用、進(jìn)行說(shuō)理論證時(shí)的參考,其雖不是*高人民法院的司法解釋,但將對(duì)合同實(shí)務(wù)中的法律適用產(chǎn)生重大影響,故本次修訂增加了該紀(jì)要相關(guān)內(nèi)容。
2020年5月28日,《民法典》表決通過(guò)。2021年1月1日《民法典》實(shí)施,《婚姻法》《繼承法》《民法通則》《收養(yǎng)法》《擔(dān)保法》《合同法》《物權(quán)法》《侵權(quán)責(zé)任法》《民法總則》同時(shí)廢止。
《民法典》實(shí)施后,有關(guān)合同的民事法律規(guī)范將由《民法典》中的合同編替代!睹穹ǖ洹泛贤幋篌w繼承了現(xiàn)行《合同法》的內(nèi)容,總體上沒(méi)有做較大調(diào)整,但是對(duì)有些內(nèi)容進(jìn)行了重新規(guī)范、梳理和刪改,有些內(nèi)容還顛覆原有的規(guī)定,故有必要按照*新規(guī)定對(duì)本書(shū)做進(jìn)一步的修訂。
從法律體系規(guī)則上講,《合同法》廢止后,有關(guān)合同法的司法解釋也應(yīng)將隨之廢止。但筆者認(rèn)為,這并不意味著原有的司法解釋以及實(shí)務(wù)裁判規(guī)則都要推倒重來(lái),除非這些解釋與《民法典》的規(guī)定沖突,否則其實(shí)質(zhì)規(guī)則仍會(huì)繼續(xù)適用。而實(shí)際上,《民法典》的很多新規(guī)定已采納了司法解釋的相關(guān)內(nèi)容。
《民法典》實(shí)施后,按照通常慣例,*高人民法院依然會(huì)出臺(tái)司法解釋,原合同法眾多司法解釋的實(shí)質(zhì)規(guī)則也將會(huì)沿用。
關(guān)于本書(shū)《合同法》《婚姻法》等法律條文與民法典條文銜接問(wèn)題:本書(shū)繼續(xù)保留《合同法》《婚姻法》等法律相關(guān)條目、條文,而不修改成《民法典》對(duì)應(yīng)的條目、條文,只對(duì)《民法典》與相關(guān)法律刪改的條文做了注釋,明確條目、條文。
這樣,既尊重歷史——很多案件是依據(jù)當(dāng)時(shí)實(shí)施的法律(《民法典》尚未通過(guò))做出的裁判和評(píng)判,又與時(shí)俱進(jìn)——以《民法典》的*新規(guī)定對(duì)案件適用作出注釋,不至于讓讀者以“老黃歷”評(píng)判新問(wèn)題從而受到誤導(dǎo),又對(duì)法律演變有所了解。
本書(shū)再版,感謝德和衡律師同事以及社會(huì)各界朋友給我的鼓勵(lì),感謝法律出版社周潔編輯的辛勤付出。本書(shū)雖經(jīng)本人傾力研習(xí)寫(xiě)就,但恐能力有限,難免有剖析不深、論述不周的瑕疵,懇請(qǐng)各位讀者批評(píng)指正。真誠(chéng)地期待大家一如既往地鼓勵(lì)和支持我。
與本書(shū)同期出版的《大律師錘煉計(jì)劃33講》,主要講述青年律師成長(zhǎng)的經(jīng)驗(yàn)與教訓(xùn),以期裨益于在律師路上不斷求索的朋友。
幫助年輕朋友成就大律師的夢(mèng)想,將是我律師生涯中的*高榮耀。真誠(chéng)地歡迎大家提出寶貴意見(jiàn)。
付希業(yè)
2020年6月18日于北京銀泰中心
付希業(yè),律師,學(xué)者,北京德和衡律師事務(wù)所高級(jí)合伙人,中國(guó)法學(xué)會(huì)法律文書(shū)研究會(huì)常務(wù)理事,全國(guó)律協(xié)經(jīng)濟(jì)法專業(yè)委員會(huì)委員,山東省優(yōu)秀律師,石家莊、青島、廊坊等地仲裁委仲裁員,大連大學(xué)客座教授,點(diǎn)睛網(wǎng)高級(jí)講師,山東省部分高校與法律實(shí)務(wù)人員互聘“雙百計(jì)劃”掛職專家。
擅長(zhǎng)辦理疑難、復(fù)雜、重大民商事訴訟,處理企業(yè)破產(chǎn)相關(guān)業(yè)務(wù),為企業(yè)管理進(jìn)行法律設(shè)計(jì)并且處理關(guān)鍵、棘手的專項(xiàng)法律事務(wù)。成功代理過(guò)上百起涉及合同法、擔(dān)保法、物權(quán)法及公司法等領(lǐng)域的商務(wù)糾紛案件,并為多家大中型企業(yè)的并購(gòu)、改制、資產(chǎn)重組、債務(wù)重組、企業(yè)清算或破產(chǎn)進(jìn)行過(guò)成功的法律策劃,組織指導(dǎo)律師協(xié)同辦案,并取得良好效果。在合同法、公司法理論研究方面有較深造詣,參與中國(guó)合同庫(kù)出版計(jì)劃。
目錄
開(kāi)篇 合同的足跡
第一講 合同風(fēng)險(xiǎn)防范
一、iPad商標(biāo)合同的風(fēng)險(xiǎn)
二、風(fēng)險(xiǎn)全程防范
三、合同履行監(jiān)督
第二講 合同法律關(guān)系
一、合同法律關(guān)系的認(rèn)定
二、合同的相對(duì)性
三、民事法律行為
第三講 法律事實(shí)
一、事實(shí)與真相
二、辛普森殺妻案的法律事實(shí)
三、周立波在美國(guó)無(wú)罪釋放
四、事實(shí)自認(rèn)和推定
第四講 合同權(quán)利、義務(wù)、責(zé)任
一、民事權(quán)利
二、權(quán)利與道德
三、民事責(zé)任
第五講 合同審核
一、合同審核依據(jù)
二、合同審核目的
三、合同會(huì)簽
四、合同安排與交易目的銜接
五、“鑒于條款”的應(yīng)用
第六講 合同的訂立
一、簽約主體
二、要約和承諾
三、無(wú)效要約
四、虛偽意思表示
五、明示承諾效力
六、補(bǔ)充協(xié)議
七、預(yù)約合同
八、招投標(biāo)合同
九、格式條款與霸王條款
十、合同的訂立方式
十一、中國(guó)契約文化
第七講 締約過(guò)失責(zé)任
一、制度設(shè)立初衷
二、締約過(guò)失責(zé)任的認(rèn)定
三、締約責(zé)任賠償
四、締約過(guò)失責(zé)任的訴訟時(shí)效
第八講 公章管理
一、公章原理
二、公章與中國(guó)人的印璽情結(jié)
三、公章的種類
四、公章的效力
五、簽字蓋章的方式
六、偽造、盜用公章的效力
七、公章的管理
八、公章管理規(guī)定
九、合同的蓋章交付
十、合同篡改的防范
第九講 合同效力
一、合同附條件或附期限生效
二、無(wú)效合同
三、無(wú)權(quán)處分的合同
四、合同不成立、無(wú)效或者被撤銷(xiāo)的責(zé)任
五、情勢(shì)變更的合同
第十講 表見(jiàn)代理
一、冒名貸款的責(zé)任
二、表見(jiàn)代理的認(rèn)定
三、法人代表的假象
第十一講 合同的撤銷(xiāo)
一、合同保全中的撤銷(xiāo)權(quán)
二、贈(zèng)與合同中的撤銷(xiāo)權(quán)
三、合同撤銷(xiāo)權(quán)的除斥期間
第十二講 期限和時(shí)效
一、期限或期日的計(jì)算
二、訴訟時(shí)效的起算
三、分期付款的訴訟時(shí)效計(jì)算
四、質(zhì)保金的訴訟時(shí)效
第十三講 合同履行抗辯權(quán)
一、抗辯權(quán)的概念
二、抗辯權(quán)的行使
三、先開(kāi)發(fā)票與先付款的對(duì)抗
四、合同約定的履約條件能否作為抗辯點(diǎn)
第十四講 合同的擔(dān)保和保全
一、保證
二、抵押與抵債
三、抵押、質(zhì)押的禁止
四、留置
第十五講 代位權(quán)行使
一、代位權(quán)的概念
二、代位權(quán)的行使
三、債務(wù)“惡意串通”的防范
四、債權(quán)人與次債務(wù)人的調(diào)解
五、債務(wù)人與次債務(wù)人之間的債權(quán)確定
六、訴訟保全與代位權(quán)的實(shí)現(xiàn)
第十六講 合同的變更和轉(zhuǎn)讓
一、合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓
二、合同義務(wù)的轉(zhuǎn)移
三、合同權(quán)利義務(wù)的概括移轉(zhuǎn)
第十七講 合同權(quán)利義務(wù)的終止
一、合同的終止
二、債務(wù)清償
三、合同解除
四、抵銷(xiāo)
五、提存
六、債務(wù)免除和混同
第十八講 合同解除
一、合同解除條件
二、合同解除期限
三、合同解除程序
四、解除通知送達(dá)
第十九講 違約責(zé)任
一、違約行為的形態(tài)
二、違約責(zé)任的承擔(dān)方式
三、定金罰則
四、不可抗力
第二十講 違約責(zé)任的“另類”承擔(dān)
一、挾貨要債
二、搶貨擔(dān)責(zé)
第二十一講 合同詐騙
一、合同詐騙的概念
二、犯罪行為與合同效力
三、合同詐騙之防衛(wèi)
第二十二講 合同的解釋
一、合同解釋的概念
二、合同解釋的原則
三、合同用語(yǔ)的規(guī)范
第二十三講 合同糾紛管轄
一、訴訟或仲裁
二、合同約定管轄
三、涉外仲裁選擇
第二十四講 買(mǎi)賣(mài)合同
一、基礎(chǔ)常識(shí)
二、二重買(mǎi)賣(mài)合同的法律救濟(jì)
三、標(biāo)的物的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)
四、合同價(jià)款
五、質(zhì)保金
六、特種買(mǎi)賣(mài)合同
第二十五講 承攬合同
一、承攬合同的認(rèn)定
二、定作人的解除權(quán)
三、承攬合同的注意事項(xiàng)
第二十六講 贈(zèng)與合同
一、贈(zèng)與合同的概念
二、贈(zèng)與的撤銷(xiāo)
第二十七講 借款合同
一、民間借貸
二、企業(yè)拆借效力
三、私貸公用的責(zé)任認(rèn)定
四、關(guān)聯(lián)公司的借款
第二十八講 委托合同
一、基礎(chǔ)知識(shí)
二、委托代理
三、委托人的解除權(quán)
第二十九講 行紀(jì)合同與中介合同
第三十講 租賃合同
一、基礎(chǔ)知識(shí)
二、租賃合同的訴訟時(shí)效
第三十一講 建設(shè)工程合同
一、陰陽(yáng)合同的效力
二、工程驗(yàn)收與工程款
三、工程款優(yōu)先受償權(quán)
四、工程結(jié)算
五、墊資施工
第三十二講 運(yùn)輸合同
一、客運(yùn)合同的締結(jié)
二、承運(yùn)人的留置權(quán)
三、承運(yùn)人的提存權(quán)
四、承運(yùn)人賠償責(zé)任限額
第三十三講 保管合同與倉(cāng)儲(chǔ)合同
一、保管合同
二、倉(cāng)儲(chǔ)合同
附錄 常用合同范本二維碼
參考書(shū)目