《跨境電商應對商標侵權訴訟實務指南》是一部跨境電商應對海外商標侵權訴訟的實務指南。目前,我國電商在海外遇到的侵權案件越來越多,本書是對跨境電商應對美國商標侵權的實務問題的專題分析,內容務實,講解也清晰。作者從自身實踐角度出發(fā),通過現(xiàn)實的案例,對原告是美國的商標權人(主要是國際著名品*的商標權人)而被告是中國網(wǎng)絡電商未經(jīng)商標權人許可而使用了其商標的訴訟的案件進行了有針對性的分析,并為中國電商如何應對此類案件提供了美國法律上的指引,并指出了中美在此類訴訟方面的差異。
前言
美國商標侵權案件,顧名思義,是在美國發(fā)生的侵犯商標權的案件。本書所針對的案件,并不是泛指在美國的商標權侵權案件,而是討論發(fā)生在美國幾個法院(主要是伊利諾伊州北區(qū)聯(lián)邦地區(qū)法院)的商標侵權案件。本書討論的案件僅限于,原告是美國的商標權人,主要是國際著名品牌的商標權人,被告是我國網(wǎng)絡電商,未經(jīng)商標權人許可而使用了其商標的我國跨境電商。
筆者*早接觸這類案件是在2015年年初。當時羊年春節(jié)已經(jīng)臨近,大家都在興高采烈地準備過年。我的一個遠房親戚的朋友輾轉找到了我,問我能不能幫他解除他凍結的PayPal賬戶。這些錢是他通過開網(wǎng)店辛辛苦苦賺來的。聽著他急切的敘述,我慢慢地了解了他的情況。
這個朋友(為了敘述方便,我把他稱作D先生)在“速賣通”平臺上經(jīng)營網(wǎng)店已經(jīng)好幾年了,正準備擴大規(guī)模。前不久,有一個人到他的網(wǎng)店上詢問D先生是否有CK品牌的衣服,D先生當時沒有,但他想著這說不定是個商機,就問對方需要多少,對方回答說將會大批量采購,第*批需要幾千件。于是D先生表示自己可以供貨。對方要求他提供一個收款賬戶,以支付定金給他。D先生就提供了一個收款賬戶,對方稱需要PayPal的賬戶,D先生又提供了一個PayPal賬戶。但稍后對方表示這個PayPal賬戶好像有點問題,能不能再提供一個PayPal賬戶。于是D先生又找朋友借了一個PayPal賬戶給對方。但*終對方?jīng)]有支付定金,也沒有再聯(lián)系他。不久之后,D先生收到了一封來自PayPal的郵件,告訴他按照美國伊利諾伊州北區(qū)聯(lián)邦地區(qū)法院的要求,他的PayPal賬戶已經(jīng)凍結,要他及時與原告聯(lián)系解決。就在同時,他找朋友借的另一個PayPal賬戶也被凍結了。
聽完他的敘述,我感到很吃驚,但也覺得能理解。一方面,如果這是在中國法院,D先生僅向對方表示自己有該品牌的衣服,雖然也有可能構成了侵權,但即便構成侵權,侵權的情形也非常輕微,在正常情況下法院是不會立案的。即便立案,法院*終也會認為CK的商標權人沒有損失,不會支持商標權人的賠償請求。而且,無論如何,法院不會去凍結D先生朋友的賬戶或其他財產(chǎn)。除此之外,受訴法院的管轄權也是個問題。首先,伊利諾伊州北區(qū)聯(lián)邦地區(qū)法院是不是CK公司的住所地,從目前信息來看,它只是CK商標權人的代理律師的住所地。更重要的是,案件受理應當有明確的被告,而本案D先生的身份信息并不為伊利諾伊州北區(qū)聯(lián)邦地區(qū)法院所掌握,被告只是一個網(wǎng)店。從這些分析來看,如果這是在中國法院,D先生找到我來代理,我至少可以給他這些建議:(1)向法院提出管轄權異議,如果被駁回則提出上訴,一來一回一般就有半年時間,CK公司肯定不愿意拖;(2)向法院投訴,要求對方舉證證明D先生的網(wǎng)店是適格的被告;(3)向法院提出保全異議,特別是D先生朋友的賬戶,不屬于本案被告的財產(chǎn);(4)與CK公司進行溝通,告知其即便勝訴也不能獲得訴訟請求所要求的賠償,因為其沒有損失。而且訴訟曠日持久,將造成CK公司更大的人力、物力投入。如果其同意立即撤訴,可以為其訴訟行為做適當?shù)难a償;(5)向法院的領導機關和監(jiān)督機關投訴,要求其糾正法院錯誤立案的行為,不支持CK公司的錯誤請求。
以上是我作為一個中國律師的想法。但這是一個美國的案件。D先生應當找一個美國律師,而不是我。我上面那些建議如果拿到美國法院未必好用。這個案件后來的發(fā)展也證明了這一點。
隨著我們接觸的這類案件越來越多,上述這些建議被客戶或他們咨詢的律師一一提了出來,而且還有很多其他新鮮的、考慮了美國司法實踐的、中式思維的應訴方式,例如,到新加坡起訴PayPal公司、向上海市工商機關投訴PayPal公司、起訴GBC律師事務所等。然而這些建議、措施都沒有或不會起到客戶期望的作用。這些都是中國律師的建議,從中國式思維的角度提出的建議,不太符合美國的司法實踐。要處理好這類案件,還是應當由一個美國律師從美國法的角度提出方案,并加以實施。好在我們所跟美國律師有較多的聯(lián)系,而且恰好我們聯(lián)系的律師中有一個就在芝加哥執(zhí)業(yè),是伊利諾伊州北區(qū)聯(lián)邦地區(qū)法院登記注冊的一位大律師。后來D先生的案件得到了圓滿解決。他也把我們推薦給了其他像他一樣遭受了PayPal凍結的跨境電商。
我們幫助上千的跨境電商解決了PayPal凍結的問題。然而,我們能夠幫助到的人只是非常少的一部分。為了能夠讓更多在美國遭遇PayPal凍結的跨境電商了解他們所處的法律形勢,正確處理案件,我們把這些年處理這類案件的過程、經(jīng)驗、心得體會寫出來,供廣大電商朋友參考。為了方便廣大電商朋友閱讀,這次結集出版時我們按照一定的邏輯順序把它們串聯(lián)起來。我們給每一個專題起一個名字,把曾經(jīng)通過各種形式發(fā)表過的、與這個專題有關的文章放在這個專題下面,方便讀者朋友按照專題有針對性地、迅速地找到自己需要查看的內容。如果因此導致讀者朋友們在閱讀過程中有不明白、看不懂的地方,歡迎隨時聯(lián)系我們,我們會在第*時間給出我們的解答。
劉海峰
2019年3月于深圳
目錄
A.案涉跨境電商收到的郵件分析
一、第一封郵件:凍結PayPal賬戶
二、第二封郵件:律所回應
三、第三封郵件:通知被告即將提起臨時禁令以及法院審查的時間和地點
四、第四封郵件:獲取傳票及應訴期限
B.原告是誰?
一、原告——品牌商
二、原告代理人
C.我在中國賣產(chǎn)品,憑什么國外法院有管轄權?
一、管轄依據(jù)
二、跨境電商商標侵權案件主要受理法院介紹
D.憑什么凍結我的賬戶?
一、臨時禁令
二、TRO的限制對象和限制內容
三、臨時禁令對跨境電商的影響
E.我侵權了嗎?
一、被“釣魚”且沒有實際發(fā)貨也會構成侵權嗎?
二、產(chǎn)品描述中部分單詞包含原告商標也構成侵權
三、“不知情”是否構成一個合理的抗辯事由?
四、賬戶被他人使用可否構成有效的抗辯理由?
五、模糊化處理商標可能被認定為故意侵權
六、并不是每一個中國電商都是惡意侵權
七、中、美商標法中的商標侵權情形的差異比較
八、中、美商標侵權賠償責任之差異比較
F.我該怎么辦?
一、我需要委托律師嗎?
二、代理律師的選擇
三、和解或應訴?
四、別被高額的賠償金嚇倒
五、對品牌公司代理律所的巨大勝利
G.我可不可以不處理?
一、不處理的后果分析
二、律師建議
H.作為跨境電商要如何避免侵權?
一、關注知名品牌商的注冊商標,做到心中有數(shù)
二、及時下架侵權產(chǎn)品
三、經(jīng)營電商平臺應當要注意核查產(chǎn)品的合法性
四、預防“釣魚”攻略
五、征集令
I.相關案例介紹
一、亞馬遜案件處理情況
二、敦煌案件處理情況介紹
三、阿里國際站相關案件處理
四、和解結果何時到來?
五、處理時間變長,誰的鍋?
附錄一最常代理的品牌商注冊商標
附錄二評“外貿跨境電商第一案”
附錄三PayPal公司是否有權單方面永久限制用戶的PayPal賬戶?
一、PayPal公司實施永久性凍結措施的合同依據(jù)
二、上述合同條款的性質——格式條款
三、《合同法》對格式條款的約束
四、對《合同法》第39條、第40條的字面理解存在矛盾
五、最高人民法院的司法解釋對《合同法》第39條、第40條內部邏輯矛盾的解決方案
六、司法案例
七、分析總結