社會的發(fā)展離不開政治與經濟的發(fā)展,經濟發(fā)展更是社會發(fā)展必不可少的物質條件,而商事主體就是經濟發(fā)展的主要推動者。公司作為商事主體中最為重要的成員,已被世界公認為社會經濟活動中最有效的經濟組織形式,甚至被譽為人類的成就。公司這種組織體自身有著特殊的結構和復雜的內外關系,同時又深受社會經濟發(fā)展變化的直接影響,由此形成了公司商事活動中紛繁復雜的法律問題。
中國的公司法立法始于上個世紀的九十年代。1992年,當時的國家經濟體制改革委員會制定了《有限公司規(guī)范意見》和《股份有限公司規(guī)范意見》,到1993年我國的《公司法》才正式頒布。此后,《公司法》于1999年、2004年、2005年、2013年、2018年先后進行了五次修訂、修正,在此期間最高人民法院又先后制定了關于《公司法》的司法解釋(一)、(二)、(三)、(四)、(五)。一部法律在25年間經歷五次修訂、修正,又在司法適用過程中制定了五部司法解釋,足見公司法律制度的不斷發(fā)展及存在的眾多疑難、復雜問題。
公司法是調整和規(guī)范公司設立與終止、公司內部組織和行為、公司與股東、債權人之間的權利義務關系等公司內部與外部各方面法律關系的法律規(guī)范。盡管我國公司法的立法及修訂前后歷經近三十載,但公司法領域的法律制度及法律規(guī)范仍無法面面俱到,無論在理論研究還是實務操作當中,依然還存有眾多頗有爭議的理論及實務問題。大如世界先進的公司治理制度的本土化,小到在公司注冊資本認繳制下股東出資能否加速到期、公司決議不成立、股東利潤分配權及知情權如何有效保護等問題,都給學界及實務界留下了深入探討的廣泛空間。
正是由于上述原因,廣州市律協企業(yè)與公司法律專業(yè)委員會在2016年編輯出版《公司法實戰(zhàn)智慧》后,再次向廣州律師征集了一批新的公司法理論前沿及實務疑難問題的理論文章及案例分析,編撰入本書當中?v覽全書,相關案例分析及理論文章涵蓋了公司法實際運用中的熱點、難點及理論前沿問題,所收錄的理論文章、案例分析的內容詳實,敘述及論述的脈絡清晰。本書的案例部分從案情概覽、爭議焦點歸納、代理觀點展示、案件裁判結果、法理分析和編委點評的邏輯層層深入,讓讀者能在充分了解案情的基礎上,理清案中所涉的法律關系,并對裁判所適用的法律規(guī)定及相關規(guī)定背后所蘊含的制度理論有更為深切的認識。
另外,本書中收錄的理論文章大都寓實踐經驗于理論研究中,而非拘泥于單純的學理研究,因而研讀本書中的理論文章部分,對有意了解公司法實務的讀者以及從事公司法實務工作的專業(yè)人士來說亦頗有裨益。最后,值得一提的是,本書所收錄的案例分析及理論文章的各位作者均為公司法領域有著豐富執(zhí)業(yè)經驗的律師,在理論問題的論述中運用了大量一手資料,表現出實務研究的突出特色,這為公司法理論研究提供了重要的實踐支持。
奧地利法學家埃利希在《法社會學原理》中曾提到:在當代以及任何其他的時代,法的發(fā)展的重心既不在立法,也不在法學或司法判決,而在于社會本身。筆者認為,這一命題當然適用于公司法領域。隨著社會的發(fā)展和時代的變化,公司法的原理及制度也在不斷地演進、完善,因此,就公司法中相關制度及相關問題的研究,顯然不局限于、也不止步于本書中所涉及的內容。
我國現代公司制度的發(fā)展對于決勝全面建成小康社會、實現中華民族偉大復興的中國夢起著重大作用,而我國現代公司法律制度的完善離不開廣大理論及實務工作者對于公司法律制度孜孜不倦的研究。因此,筆者殷切期望廣大律師在公司法理論與實務研究工作方面持之以恒并取得更多成果,從而為我國現代公司法律制度的建設與創(chuàng)新助一臂之力!
是為序。
專題一
以知識產權等非貨幣形式出資的實務探討易學超/ 1
魏某與許某解除出資協議糾紛案易學超/ 17
薛某與A公司因冒名進行公司登記請求工商行政管理機關予以撤銷案彭勝鋒王秀峰/ 23
吳某與張某、謝某以虛假材料進行工商注冊登記糾紛案謝振潤/ 28
公司設立中代出資股東請求返還代出資款糾紛案劉辛/ 33
專題二
公司注冊資本完全認繳制下的股東責任
以股東出資義務在公司不能清償到期債務時是否加速到期為視角莫邪/ 38
公司破產后債權人以股東抽逃出資為由主張股東、高管承擔補充賠償責任案陳土勝/ 49
非破產、清算程序下債權人要求股東提前履行出資義務糾紛案王占璋/ 55
超出應繳納的注冊資本的出資是否應被認定為對公司借款案黃勤/ 59
專題三
股權代持中實際出資人權益保障的模式設計馬彪/ 64
陳某與A公司涉外股權代持協議法律效力案馬丹/ 76
王甲與A公司和林某隱名股東資格確認糾紛案李嘉軒/ 82
吳某與A公司等股權代持效力糾紛案王亦文/ 88
專題四
公司章程個性化設計實務白定球/ 93
公司章程約定排除股東資格繼承是否有效案白定球/ 109
股東修改公司章程規(guī)避出資義務糾紛案林慕清/ 116
專題五
有限責任公司股東會對董事會授權的實務分析許明/ 124
專題六
董事自定薪酬的相關法律問題皮緒海/ 132
董事長未經股東會自定薪酬爭議案皮緒海/ 138
A公司訴B公司、張某等公司關聯交易損害賠償糾紛案冼科/ 142
專題七
中小股東權利損害及救濟途徑探析兼論股東利潤分配權的保障實務曾祥敏岳民/ 148
股東代表公司訴公司高管損害公司利益糾紛案梁志堅/ 156
專題八
《〈公司法〉司法解釋(四)》背景下的股東知情權范圍探析吳娟/ 161
李某、吳某、孫某、王某與A公司股東知情權的行使是否存在不正當目的糾紛案吳娟何澤敏/ 167
某投資公司與某科技公司股東是否可查閱成為股東之前的公司財務資料案吳娟/ 176
蔡某與某餐飲公司股東知情權查閱范圍爭議及是否可委托非專業(yè)人士查閱公司財務資料案方昀/ 182
專題九
國有股權轉讓中股東優(yōu)先購買權的實現羅凌鐘燦輝/ 189
未在法定場所轉讓國有股權轉讓合同是否有效案羅凌/ 196
違反《企業(yè)國有資產法》的股權轉讓糾紛案羅凌/ 200
違反股東優(yōu)先購買權制度的股權轉讓協議是否有效案方月君/ 204
專題十
有限責任公司與股東合意股權回購的法律效力方月君/ 214
專題十一
公司決議效力相關問題探析王井云/ 221
股東會決議簽名被偽造的決議效力案簡析王井云伍俊鵬/ 232
股東會決議有效是否具有訴的利益案簡析李鳳儀/ 238
股東會通知程序違法,股東會決議是否必然被撤銷?羅凌/ 243
專題十二
公司股東代表訴訟實務探討
以前置程序設計與完善為視角黃愛華薛海新/ 252
損害公司利益責任糾紛案例分析黎志凌/ 262
專題十三
公司合并分立中效率與公平的價值取向譚小武/ 270
資本多數決形成的公司合并決議一定有效嗎?譚小武/ 282
專題十四
公司增資和減資中的常見法律問題
兼議公司增減資制度的完善李嘉軒黃勤周清/ 287
增資合同解除后已繳納的增資款是否應該返還?李嘉軒/ 297
增資協議未成立入股款應返還彭勝鋒/ 303
專題十五
股東怠于履行清算義務對公司債務連帶清償責任問題研究
兼評《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定(二)》第十八條第一款和第二款蘇文卿/ 307
怠于履行清算義務的過錯責任認定
A公司與B公司等損害債權人利益糾紛郭漢斌/ 317
股東怠于履行清算義務的訴訟時效與責任性質
陳某、譚某訴A公司、B公司股東損害債權人利益糾紛黃哲/ 321
未實際參與經營不能免除股東的清算義務
馬某、朱某與何某損害債權人利益糾紛蘇文卿/ 326
公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后未依法清算的民事法律責任
經濟合作社訴街道辦事處清算責任糾紛李鴻鵠/ 330
境外臨時清盤人對境內失控子公司行使股東權利的邊界柯立坤陳健斌/ 338
專題十六
股東解散公司之訴的困境解析
以林方清訴凱萊公司一案為視角張黔/ 347
解散公司之訴中公司僵局的認定張黔/ 355
專題十七
股權變動中的若干熱點、難點法律問題侯愛民/ 365
股東優(yōu)先購買權未喪失是否影響股權轉讓協議的生效
中靜實業(yè)(集團)有限公司訴上海電力實業(yè)有限公司等
股權轉讓糾紛案方月君/ 379
規(guī)避其他股東優(yōu)先購買權的股權轉讓協議效力之爭黃勤/ 389
專題十八
有限合伙制私募投資基金爭議解決的預防性思考陳建華張振華/ 395
后記407