《私募基金糾紛裁判規(guī)則精選精析》通過檢視私募基金糾紛案件的裁判文書內(nèi)容,從1392件判決書中按照不同的糾紛種類、審理法院層級、案例代表性等標(biāo)準(zhǔn),精心挑選出近200件為生效裁判文書所確認(rèn)的私募糾紛案件進(jìn)行了深入研讀,從案例簡介、裁判結(jié)果、裁判要旨、案例來源、案例評析、案例啟示、相關(guān)法規(guī)等七個(gè)方面,歸納法院在審理私募基金糾紛案件中的事實(shí)認(rèn)定、法律適用、裁判思路和司法觀點(diǎn),以冀總結(jié)私募基金面臨的主要法律風(fēng)險(xiǎn),厘清司法機(jī)關(guān)在審理私募基金糾紛案件遵循的裁判規(guī)則,為參與私募基金的相關(guān)主體進(jìn)行投資活動(dòng)、糾紛解決提供參考,同時(shí)也為法官、檢察官、律師、法律顧問處理私募基金糾紛案件提供幫助。
私募基金糾紛從爭議主體上可以劃分為投資者與私募基金管理人之間的糾紛,投資者與托管人、私募基金服務(wù)機(jī)構(gòu)之間的糾紛,投資者與私募基金之間的糾紛,投資者之間的糾紛,投資者與第三人之間的糾紛,私募基金與第三人之間的糾紛,以及私募基金刑民交叉糾紛,同時(shí)每一類糾紛還可以按不同標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行細(xì)分,涵蓋私募基金募、投、管、退的全生命周期。
吳昕棟,北京大學(xué)法學(xué)碩士,律師,高級經(jīng)濟(jì)師,全國企業(yè)法律顧問,法律從業(yè)經(jīng)驗(yàn)10年,曾先后就職于政府部門、大型央企、全國性股份制銀行,從事反貪、風(fēng)控和法律顧問工作。現(xiàn)為北京德恒律師事務(wù)所專職律師,具有豐富的私募基金登記、備案與投資、基礎(chǔ)設(shè)施(PPP項(xiàng)目)投融資、保險(xiǎn)資金投資、銀行、互聯(lián)網(wǎng)金融等領(lǐng)域法律服務(wù)經(jīng)驗(yàn),為多家大型央企、國有商業(yè)銀行、證券公司、信托公司、政府引導(dǎo)基金、私募股權(quán)投資母基金、綜合性互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)提供常年或?qū)m?xiàng)法律顧問服務(wù),并代理過一批重大、疑難的金融借款、資產(chǎn)管理、建設(shè)工程、民間借貸、商事?lián)、股?quán)投資、對賭等方面的訴訟仲裁及再審、抗訴案件。專注于私募基金、銀行、保險(xiǎn)、信托、基礎(chǔ)設(shè)施、互聯(lián)網(wǎng)金融等領(lǐng)域的法律服務(wù)、合規(guī)管理、重大疑難案件解決及職務(wù)犯罪防控。
吳韻凱,北京大學(xué)法律碩士,曾參與十余起私募基金設(shè)立與投資項(xiàng)目、IPO上市項(xiàng)目、不良資產(chǎn)收購項(xiàng)目、上市公司并購重組項(xiàng)目。
第一編投資者與私募基金管理人之間的糾紛
第一章私募基金募集糾紛
第一節(jié)推介募集資金存在欺詐的,投資者可行使撤銷權(quán)并要求返還投資款
第二節(jié)投資者未簽訂基金合同及風(fēng)險(xiǎn)揭示書,基金合同關(guān)系不成立
第三節(jié)募集失敗應(yīng)根據(jù)約定或法律規(guī)定承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任
第四節(jié)合同根本目的無法實(shí)現(xiàn)致使基金募集失敗,可以解除基金合同
第五節(jié)投資者未依約定取得合伙人身份,投資者有權(quán)解除合伙協(xié)議
第六節(jié)普通合伙人有權(quán)依據(jù)合伙協(xié)議調(diào)低有限合伙人出資額
第七節(jié)基金管理人對投資者承諾固定收益,但未將投資者登記為合伙人,兩者之間并非合伙關(guān)系,而是借貸關(guān)系
第二章基金管理人未登記或基金產(chǎn)品未備案引發(fā)的糾紛
第一節(jié)私募基金管理人未經(jīng)依法登記,所開展的基金募集行為無效
第二節(jié)私募基金產(chǎn)品未備案的,屬于非法私募行為,投資者所簽訂認(rèn)購協(xié)議或基金合同無效
第三節(jié)私募基金應(yīng)辦理備案的規(guī)定并非效力性強(qiáng)制性規(guī)定,并不能當(dāng)然導(dǎo)致相應(yīng)的民事行為無效
第三章基金合同約定固定收益條款效力糾紛
第一節(jié)投資者享受固定收益且作為有限合伙人并未在工商登記,名為合伙,實(shí)為借貸
第二節(jié)包含固定收益與保底條款的合伙協(xié)議,違反了風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)原則,名為合伙,實(shí)為借貸
第三節(jié)除法律、法規(guī)明文規(guī)定的保底條款無效外,根據(jù)法無禁止即可為原則,普通合伙人對有限合伙人的保底條款有效
第四節(jié)保底條款違反風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)原則,歸于無效
第四章基金管理人對投資者提供固定收益或保底安排引發(fā)的糾紛
第一節(jié)差額補(bǔ)足條款中具有明顯的保證承諾則構(gòu)成保證擔(dān)保
第二節(jié)基金管理人所作的固定收益承諾有效
第三節(jié)普通合伙人自愿溢價(jià)回購?fù)顿Y者基金份額的承諾合法有效
第五章基金管理人履行受托職責(zé)引發(fā)的糾紛
第一節(jié)發(fā)生合伙人入伙、退伙、份額轉(zhuǎn)讓時(shí),執(zhí)行事務(wù)合伙人應(yīng)及時(shí)辦理變更登記備案手續(xù)
第二節(jié)執(zhí)行事務(wù)合伙人擅自執(zhí)行合伙事務(wù)給其他合伙人造成損失的,應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任
第三節(jié)基金管理人在履行受托人義務(wù)的過程中存在違反合同約定及受托人義務(wù)的行為的,應(yīng)向投資者承擔(dān)賠償責(zé)任
第二編投資者與托管人、私募基金服務(wù)機(jī)構(gòu)之間的糾紛
第一章托管銀行履行托管職責(zé)引發(fā)的糾紛
第二章基金銷售機(jī)構(gòu)推介行為引發(fā)的糾紛
第一節(jié)基金銷售代銷機(jī)構(gòu)已盡到了審慎推介義務(wù),對投資者損失不承擔(dān)賠償責(zé)任
第二節(jié)基金銷售機(jī)構(gòu)不當(dāng)推介造成投資者損失,應(yīng)根據(jù)過錯(cuò)程度承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任
第三章與基金投資顧問有關(guān)的糾紛
第一節(jié)投資存在風(fēng)險(xiǎn),不能因?yàn)橥顿Y的虧損,就認(rèn)定投資顧問未勤勉盡職
第二節(jié)私募證券投資基金的投資顧問對投資者所作的固定收益承諾無效
第三編投資者與私募基金之間的糾紛
第一章投資者的出資糾紛
第一節(jié)投資者僅簽訂投資協(xié)議而未簽署合伙協(xié)議,并非合伙關(guān)系而是無名合同關(guān)系
第二節(jié)劣后級投資者應(yīng)根據(jù)其簽署的基金協(xié)議承擔(dān)損益責(zé)任
第三節(jié)合伙企業(yè)應(yīng)按照約定向投資者返還投資本息
第四節(jié)合伙企業(yè)逾期支付投資者本金給投資者造成了資金占用損失,應(yīng)當(dāng)支付相應(yīng)利息
第五節(jié)合伙企業(yè)與投資者并非合同關(guān)系,投資者無權(quán)要求合伙企業(yè)承擔(dān)違約賠償責(zé)任
第二章退伙糾紛
第一節(jié)普通合伙人退伙時(shí)應(yīng)對基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù),承擔(dān)無限連帶責(zé)任
第二節(jié)普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任
第三節(jié)合伙人退伙時(shí)合伙企業(yè)負(fù)有按照合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)狀況進(jìn)行結(jié)算的義務(wù)
第三章知情權(quán)糾紛
第一節(jié)合伙協(xié)議關(guān)于知情權(quán)內(nèi)容與法律規(guī)定的知情權(quán)內(nèi)容不完全相同的約定合法有效
第二節(jié)除合伙協(xié)議另有約定外,合伙人僅可查閱而不能復(fù)制財(cái)務(wù)資料
第三節(jié)合伙人知情權(quán)的行使無須以說明目的為前提條件
第四節(jié)合伙人知情權(quán)范圍是財(cái)務(wù)資料,包括會(huì)計(jì)賬簿、會(huì)計(jì)憑證和會(huì)計(jì)報(bào)表
第五節(jié)除公司章程另有約定外,有限公司股東有權(quán)查閱公司會(huì)計(jì)賬簿的范圍并不包括會(huì)計(jì)憑證
第六節(jié)股東對會(huì)計(jì)賬簿行使股東知情權(quán)應(yīng)當(dāng)及于原始憑證和記賬憑證
第四編投資者之間的糾紛
第一章入伙糾紛
第一節(jié)投資者并未與全體合伙人簽訂入伙協(xié)議,不構(gòu)成入伙
第二節(jié)新合伙人應(yīng)有入伙的意思表示,否則不能構(gòu)成入伙
第二章退伙除名糾紛
第一節(jié)對于非經(jīng)合伙人一致同意的退伙,以退還出資款的時(shí)間確定退伙結(jié)算的基準(zhǔn)日
第二節(jié)違反法律規(guī)定的合伙人大會(huì)除名決議無效
第三章合伙份額轉(zhuǎn)讓糾紛
第一節(jié)除合伙協(xié)議另有約定外,合伙人之間轉(zhuǎn)讓合伙份額時(shí),只需通知其余合伙人,不必經(jīng)全體合伙人一致同意
第二節(jié)合伙人對外轉(zhuǎn)讓合伙份額需經(jīng)全體合伙人同意,其他合伙人在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)
第五編投資者與第三人之間的糾紛
第一章派生訴訟
第一節(jié)合伙制私募基金的有限合伙人可以提出派生訴訟
第二節(jié)有限合伙人提出派生訴訟時(shí),不能要求將利益歸于自己,只能要求將利益歸于合伙企業(yè)
第三節(jié)有限合伙人提出派生訴訟時(shí)應(yīng)證明執(zhí)行事務(wù)合伙人怠于行使權(quán)利
第二章第三人對投資者所作的保底條款糾紛
第一節(jié)第三人對投資者投資本息承擔(dān)差額補(bǔ)足的承諾函合法有效
第二節(jié)第三人對投資者本息承擔(dān)連帶保證擔(dān)保協(xié)議合法有效
第三節(jié)第三人對投資者承諾兌付投資本息行為構(gòu)成單方允諾債務(wù)加入,形成并存的債務(wù)承擔(dān)
第四節(jié)第三人對投資者收回投資本息承擔(dān)代償責(zé)任的約定具有法律效力
第五節(jié)第三人溢價(jià)回購?fù)顿Y者所持基金份額的協(xié)議不違反法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定
第三章有限合伙份額質(zhì)押、代持糾紛
第一節(jié)有限合伙份額質(zhì)押應(yīng)當(dāng)適用動(dòng)產(chǎn)質(zhì)權(quán)的規(guī)定,質(zhì)權(quán)自出質(zhì)人交付質(zhì)押財(cái)產(chǎn)時(shí)設(shè)立
第二節(jié)顯名合伙人違反代持份額代持協(xié)議,應(yīng)向隱名合伙人承擔(dān)違約責(zé)任
第三節(jié)隱名合伙人要求變更登記為顯名合伙人,須取得其他合伙人一致同意
第四節(jié)受讓人不知隱名合伙人存在時(shí),受讓顯名合伙人持有的合伙份額,對隱名合伙人產(chǎn)生效力
第四章其他糾紛
第六編私募基金與第三人之間的糾紛
第一章對賭條款效力糾紛
第一節(jié)投資方與目標(biāo)公司之間對賭條款無效
第二節(jié)投資方與目標(biāo)公司控股股東之間對賭條款有效
第三節(jié)投資方與目標(biāo)公司實(shí)際控制人之間對賭有效
第四節(jié)目標(biāo)公司為股東之間對賭提供履約擔(dān)保責(zé)任,符合一般公平原則,應(yīng)合法有效
第五節(jié)投資方與目標(biāo)公司對賭回購股權(quán)的約定無效,但目標(biāo)公司應(yīng)返還投資方計(jì)入資本公積部分的投資
第六節(jié)投資對賭過程中負(fù)有股權(quán)回購義務(wù)的股東不能因目標(biāo)公司遭受不可抗力而主張免除回購義務(wù)
第七節(jié)因目標(biāo)公司未實(shí)現(xiàn)業(yè)績目標(biāo)而觸發(fā)股權(quán)回購時(shí),作為投資方的股東方也負(fù)有相應(yīng)責(zé)任,法院有權(quán)依據(jù)公平原則調(diào)整違約金
第二章業(yè)績補(bǔ)償條款糾紛
第一節(jié)按照股權(quán)投資補(bǔ)償條款計(jì)算的股權(quán)補(bǔ)償款為負(fù)值的,股權(quán)補(bǔ)償款無法獲得支持
第二節(jié)業(yè)績補(bǔ)償條款屬于合同義務(wù)而非違約條款,系簽約方之間的商務(wù)安排,法院不宜調(diào)整
第三章私募基金超范圍經(jīng)營糾紛
第一節(jié)合伙企業(yè)擅自從事吸收公眾存款及放貸等金融類特許業(yè)務(wù),合伙協(xié)議及其對外投資協(xié)議均無效
第二節(jié)私募基金從事股票收益權(quán)轉(zhuǎn)讓及回購交易不違反法律強(qiáng)制性規(guī)定
第四章投資協(xié)議效力糾紛
第一節(jié)第三人承諾回購私募投資基金對外所投資的股權(quán)不屬于聯(lián)營關(guān)系中的保底條款,應(yīng)合法有效
第二節(jié)股權(quán)投資協(xié)議簽署后,股權(quán)轉(zhuǎn)讓方違約無法辦理股權(quán)變更工商登記構(gòu)成根本違約,股權(quán)受讓方可以解除股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議
第三節(jié)投資協(xié)議涉及中外合資經(jīng)營企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的,未經(jīng)依法批準(zhǔn)不發(fā)生法律效力
第四節(jié)國資轉(zhuǎn)讓合同未經(jīng)國資管理部門的審批,合同雖成立但未生效
第五節(jié)國資評估程序并非效力性強(qiáng)制性規(guī)范,未經(jīng)評估的國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同并不必然無效
第七編私募基金刑民交叉糾紛
第一章私募基金管理人刑事法律風(fēng)險(xiǎn)
第一節(jié)私募基金管理人未經(jīng)批準(zhǔn)從事吸收公眾存款業(yè)務(wù),構(gòu)成非法吸收公眾存款罪
第二節(jié)私募基金管理人以非法占有為目的,使用詐騙方法非法集資,其行為已構(gòu)成集資詐騙罪
第二章私募基金商事糾紛中涉及刑事案件的處理
第一節(jié)公安機(jī)關(guān)對私募基金非法吸收公眾存款進(jìn)行刑事立案,不影響私募基金追繳合伙人出資的民事權(quán)利的行使
第二節(jié)公安機(jī)關(guān)對私募基金管理人集資詐騙進(jìn)行刑事立案,不影響投資者向擔(dān)保人主張擔(dān)保權(quán)利
第三節(jié)私募基金商事糾紛案件審理中發(fā)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)犯罪嫌疑的,應(yīng)當(dāng)將案件移送公安機(jī)關(guān)或檢察機(jī)關(guān)
后記