本書(shū)主要關(guān)心的是疑難案件的裁判方法,即當(dāng)面對(duì)法律適用存在爭(zhēng)議的案件時(shí)法官應(yīng)如何做出理性的判斷。本書(shū)主張疑難案件的裁決仍然應(yīng)當(dāng)是一個(gè)理性化的過(guò)程,是在既有法律框架之下的一種推理或論證活動(dòng)。正如簡(jiǎn)單案件的裁判那樣,疑難案件的裁判也應(yīng)當(dāng)符合或具備基本的法律屬性。這項(xiàng)研究奠定在傳統(tǒng)法律方法論的基礎(chǔ)之上,并在關(guān)于裁判的方法和理論的研究方面有所推進(jìn)。
青藍(lán)文庫(kù),與青年法律學(xué)人共同成長(zhǎng)。
《青藍(lán)文庫(kù)》是由中央級(jí)法律專業(yè)出版社中國(guó)法制出版社創(chuàng)設(shè)的重大出版項(xiàng)目,專門(mén)出版中國(guó)法學(xué)專業(yè)優(yōu)秀博士學(xué)位論文,旨在發(fā)現(xiàn)有潛質(zhì)的學(xué)術(shù)新星,為法學(xué)博士論文的發(fā)表搭建優(yōu)質(zhì)的平臺(tái)。文庫(kù)支持和推動(dòng)高校不斷推出創(chuàng)新性成果,與學(xué)界一起探索和確立中國(guó)法學(xué)博士論文的優(yōu)秀標(biāo)準(zhǔn)。
疑難案件是司法實(shí)踐中的普遍難題,同時(shí)也是法學(xué)理論中的一個(gè)重要問(wèn)題。盡管既有的中文文獻(xiàn)對(duì)此已有涉獵,但迄今為止并沒(méi)有對(duì)這一主題進(jìn)行全面梳理和闡釋的專著。就此而言,孫海波副教授的博士論文《裁判對(duì)法律的背離與回歸:疑難案件的裁判方法新論》可謂吃螃蟹之舉。本書(shū)主要關(guān)心的是疑難案件的裁判方法,即當(dāng)面對(duì)法律適用存在爭(zhēng)議的案件時(shí)法官應(yīng)如何做出理性的判斷。它主張疑難案件的裁決仍然應(yīng)當(dāng)是一個(gè)理性化的過(guò)程,是在既有法律框架之下的一種推理或論證活動(dòng)。正如簡(jiǎn)單案件的裁判那樣,疑難案件的裁判也應(yīng)當(dāng)符合或具備基本的法律屬性。這項(xiàng)研究奠定在傳統(tǒng)法律方法論的基礎(chǔ)之上,并在關(guān)于裁判的方法和理論的研究方面向前有所推進(jìn)。
作者以描述當(dāng)司法遇到疑難案件的場(chǎng)景為開(kāi)端,試圖引領(lǐng)讀者一起走進(jìn)真實(shí)的司法世界,去觀察疑難案件可能會(huì)給裁判帶來(lái)哪些困難和疑惑,同時(shí)提出了疑難案件是否會(huì)從根本上摧毀我們的法治理想這個(gè)問(wèn)題。這些問(wèn)題和困難的前提性問(wèn)題在于:疑難案件究竟是否存在?作者檢討了對(duì)待疑難案件是否存在的三種基本立場(chǎng),分別從法律的不確定性和法律指引的有限性揭示導(dǎo)致案件疑難的原因,并附帶性地討論了疑難案件中的法律解釋與法律理解。在此基礎(chǔ)上,疑難案件裁判的問(wèn)題被分為兩組:一組是法律在疑難案件裁判中的作用為何,也即法律是否能夠?yàn)橐呻y案件的裁判提供法律標(biāo)準(zhǔn)。筆者于此首先指出了疑難案件裁判領(lǐng)域所存在的一個(gè)普遍謬誤,即認(rèn)為疑難案件的裁判不再是法律裁判,而是法律之外的道德裁判、經(jīng)濟(jì)裁判或政治裁判等。繼而,提出了司法義務(wù)的概念,通過(guò)對(duì)傳統(tǒng)法律淵源的重構(gòu),最大限度地捍衛(wèi)了法律在疑難案件裁判中的作用。另一組是在疑難案件中法官如何正當(dāng)?shù)仄x法律,尤其是運(yùn)用后果論證來(lái)證成裁判。作者認(rèn)為,法官應(yīng)受法律約束這一原則在當(dāng)代是有限度的,一定的司法偏離是必然的也是必要的,但問(wèn)題的核心在于如何使得偏離與既有的法律體系保持融貫、一致,從而使得裁判看上去好像仍然是從法律中推導(dǎo)出來(lái)的一樣。后果主義推理在疑難案件的場(chǎng)合具有重要性,但需通過(guò)方法論上的細(xì)化使其能夠在既有法律的框架下服務(wù)于疑難案件的裁判。進(jìn)而,處理了法條主義、疑難案件與依法裁判的關(guān)系,集中清理了長(zhǎng)久以來(lái)人們對(duì)于法條主義的誤解,通過(guò)對(duì)法條主義內(nèi)在復(fù)雜結(jié)構(gòu)的重構(gòu),洞察它在疑難案件裁判中所能夠發(fā)揮的重要作用。另外,本書(shū)還從經(jīng)驗(yàn)的層面上描述了我國(guó)司法在應(yīng)對(duì)疑難案件的過(guò)程中所發(fā)展出來(lái)的正式制度與非正式制度,在此基礎(chǔ)上討論了這些制度的重要作用、成因及未來(lái)走向。
可見(jiàn),作為對(duì)疑難案件這一主題的綜合性研究,本書(shū)既討論了疑難案件的存在論等基本問(wèn)題,又討論了疑難案件的裁判論方面的問(wèn)題,對(duì)法律人全面地認(rèn)識(shí)和應(yīng)對(duì)疑難案件有重要意義。它提出并/或發(fā)展了一些新的概念,比如第四章中的司法義務(wù)概念、第五章中的司法偏離概念,以及第六章中的后果主義推理或裁判概念等,在一定程度上豐富了傳統(tǒng)法律方法理論的內(nèi)容,同時(shí)也推動(dòng)法律理論向前邁進(jìn)了一步。作者的核心觀點(diǎn)在于,法官如何盡可能地在既有的法律體系內(nèi)來(lái)裁判案件,而不是動(dòng)輒就訴諸法律之外的其他標(biāo)準(zhǔn),通過(guò)一系列的層層討論,捍衛(wèi)了一種依法裁判的基本立場(chǎng),這對(duì)于維護(hù)法治和發(fā)展法學(xué)具有十分重要的意義。雖然本書(shū)的主體是依循規(guī)范性的進(jìn)路來(lái)寫(xiě)作的,但在末尾部分也加入了一些經(jīng)驗(yàn)性的分析,尤其是加入了一些實(shí)地調(diào)研、訪談和問(wèn)卷的資料、數(shù)據(jù),為更加準(zhǔn)確地、客觀地審視中國(guó)司法實(shí)踐中對(duì)疑難案件的處理提供了一種全新的視角。
海波從研究生階段開(kāi)始即耕耘于法律方法領(lǐng)域,著譯并舉,取得了豐碩的研究成果,為新一代法理學(xué)者中的翹楚。近年來(lái),也慢慢形成了普遍理論與中國(guó)場(chǎng)景相結(jié)合、分析與經(jīng)驗(yàn)相融貫的個(gè)人研究風(fēng)格。本書(shū)可以說(shuō)是其長(zhǎng)期鉆研的一個(gè)階段性總結(jié)。獨(dú)學(xué)而無(wú)友,則孤陋而寡聞,學(xué)術(shù)是一項(xiàng)公共事業(yè),學(xué)術(shù)作品是一種公共產(chǎn)品。著述的目的不在于敝帚自珍、孤芳自賞,而在于喚起更多的同道中人對(duì)真正重要之理論問(wèn)題的關(guān)注,并為之提供一套有洞見(jiàn),但絕不自我主張為唯一正確的說(shuō)法。海波的說(shuō)法是一套有價(jià)值的說(shuō)法,但更重要的不僅僅是聽(tīng)他說(shuō),而是能接著說(shuō)。本書(shū)的出版如果能達(dá)到這一目的,當(dāng)是對(duì)作者和作品最大的尊重。
孫海波,北京大學(xué)法學(xué)博士,中國(guó)政法大學(xué)比較法學(xué)研究院副教授、碩士生導(dǎo)師。主要研究法哲學(xué)、比較法與法律方法,在《清華法學(xué)》《法制與社會(huì)發(fā)展》《法律科學(xué)》《環(huán)球法律評(píng)論》《政治與法律》等刊物上發(fā)表論文三十余篇,譯有《法哲學(xué)》(2014年)、《法官如何裁判》(2016年)等著作多部。
第一章 導(dǎo)論
一、問(wèn)題的提出
二、研究意義
三、國(guó)內(nèi)外研究現(xiàn)狀
四、研究方法
五、中心思想、研究框架與可能的創(chuàng)新
六、本章小結(jié)
第二章 當(dāng)司法遇到疑難案件
一、疑難案件作為司法裁判的核心
二、真實(shí)司法世界的復(fù)雜性
三、疑難案件與法治
四、本章小結(jié)
第三章 疑難案件的存在之爭(zhēng)
一、不存在疑難案件?
二、案件何以變得疑難?
三、疑難案件范圍之確定:法律解釋與法律理解
四、本章小結(jié)
第四章 疑難案件與司法義務(wù)理論之構(gòu)造
一、疑難案件裁判的普遍謬誤
二、司法義務(wù)及其諸層次
三、作為裁判依據(jù)的法律淵源
四、本章小結(jié)
第五章 裁判對(duì)法律的偏離
一、法官受法律約束的教義意涵
二、裁判對(duì)法律的偏離及其表現(xiàn)
三、裁判偏離法律的正當(dāng)性理?yè)?jù)
四、本章小結(jié)
第六章 以裁判后果論證裁判
一、司法裁判中的后果推理
二、后果推理的實(shí)踐形態(tài)及正當(dāng)性
三、后果主義推理的困境
四、后果主義推理的方法論重構(gòu)
五、本章小結(jié)
第七章 法條主義如何穿越司法的錯(cuò)綜復(fù)雜
一、法條主義概念之辨
二、法條主義的理論敵手及其批評(píng)
三、僅僅只是看上去很美?
四、法條主義穿越司法的復(fù)雜性
五、本章小結(jié)
第八章 疑難案件裁判的中國(guó)特點(diǎn)
一、疑難案件在中國(guó)
二、裁判疑難案件的正式制度
三、裁判疑難案件的非正式制度
四、既存制度的成因、問(wèn)題及改革
五、本章小結(jié)
結(jié)論
參考文獻(xiàn)
后記