本書是張耀良大律師的演講錄,主要介紹庭審交叉詢問技巧,有點類似于“個人經(jīng)驗教訓(xùn)”的文集。普通法制度下的詢問證人原理與技巧,是歷代訴訟律師的經(jīng)驗與智慧,然而以往在法學(xué)院并沒有很全面的講授,只有零碎的講解以及數(shù)量不算多的專著,很多律師不懂也不會運用交叉詢問的技巧,但是法庭審判過程中,交叉詢問又是相當(dāng)?shù)闹匾。本書作者通過有系統(tǒng)的理論講解,更完整、更有條理地把交叉詢問的具體技巧陳述出來,令有志從事訴訟的律師更好地掌握此中竅門。
本書被同領(lǐng)域的學(xué)者譽為“我所知道的、關(guān)于交叉詢問的好的書”。這本書收錄的是律師出庭的真實法庭故事,這些故事展示的不僅僅是律師的庭辯技巧,更是他們兢兢業(yè)業(yè)的精神和生活智慧。如果你想了解司法實踐中的律師,那么,你應(yīng)該讀一讀這本書。
本書是我過去兩年的多次演講錄。
中國政法大學(xué)吳宏耀教授和朱明勇律師近年來組織了一系列律師培訓(xùn)項目,包括庭審交叉詢問技巧的研討會。承蒙邀請,我參加了多次講座,和律師朋友們多次分享了庭審詢問證人的經(jīng)驗心得。
普通法制度下的詢問證人原理與技巧,是歷代訴訟律師的經(jīng)驗與智慧,配合證據(jù)法和刑事訴訟程序,口傳身授,累積下來的一套技術(shù)法則。這一點以往在法學(xué)院并沒有很全面的講授 (今天也沒有),我們有的只是零碎的講解,也有數(shù)量不算多的專著,及前輩出版的個人執(zhí)業(yè)回憶傳記等,這些都值得我們從中學(xué)習(xí)。學(xué)生或年輕律師只能靠多觀察和自學(xué)去領(lǐng)會,以及從執(zhí)業(yè)實戰(zhàn)經(jīng)驗中慢慢摸索。
近年來香港大律師公會比較重視大律師的訴訟(advocacy) 技巧培訓(xùn)。這些培訓(xùn)近年辦得更有系統(tǒng)也更全面;過去只是由師傅給弟子言傳口述、以身示范如何對證人進行盤問的時代,今天我們更完整、更有條理地把具體技術(shù)整理陳述出來,通過有系統(tǒng)的理論講解,令有志從事訴訟的律師更好地掌握此中竅門。當(dāng)然這門技術(shù)能力不可能單靠培訓(xùn)便一蹴即至,畢竟未經(jīng)多年實戰(zhàn)磨煉是不可能有成熟的技巧的,最終能有多少成就便看律師個人的努力了。
有關(guān)訴訟技巧也有一說法是“說服的技巧”,我很認(rèn)同這種觀點。有一種誤解是訴訟律師憑的是三寸不爛之舌、在法庭上以花言巧語為他的當(dāng)事人爭取利益。專業(yè)律師須具有較好的表達(dá)能力,這是理所當(dāng)然的條件,然而要成功說服法官,說服陪審團,甚至說服證人,使他們同意你的觀點,關(guān)鍵仍然是你的說詞是否符合常理 (common sense),是否符合邏輯,簡言之,是否言之成理,說詞是否有足夠的說服力。我們的前輩給我們的教導(dǎo)是:我們固然要以律師的思維方式去思考,另一方面,當(dāng)考慮具體事實情況時也必定要顧及常理,講任何觀點時別忘記給出一個言之成理的理由作支持。用我們的說法是:辯可辯之爭、別辯不可辯之爭(Argue the Arguable; Do Not Argue the Unarguable),否則只會令庭審律師失去可信性。
同樣的道理,在詢問證人的過程中,訴訟律師的問題必須令法官或陪審團感覺言之有物,步步趨近事實或議題核心,令聽眾感到有興趣、愿意聽下去、感到越聽律師的詢問越了解更多事實,這樣一來,通過有效的詢問,你引領(lǐng)披露出來的案情便能漸漸打動和說服你的聽眾。
本書得以出版,全賴兩位主編吳宏耀教授、朱明勇律師和他們的工作團隊的努力,把散亂的多次演講內(nèi)容整理得條理分明。本書的內(nèi)容是無數(shù)法律人集體智慧的結(jié)晶;本書的出版是兩位主編努力不懈的成果;內(nèi)容講解方面如有任何不清晰或紕漏處,是本人的責(zé)任。
2018年 5月
張耀良,知名刑辯律師,中國政法大學(xué)刑事辯護研究中心特聘研究員。
前言 … 001
01
法庭交叉詢問基本原則 … 001
香港的普通法庭審制度跟內(nèi)地的模式有根本的不同。普通法審訊的特色就像競賽,是對抗的模式。普通法的庭審當(dāng)中,律師的活躍度是很高的。一個訴訟律師可以什么都不懂,但是有一點必須要懂,就是懂得發(fā)問,懂得提出一些有效的問題。
一、庭審的任務(wù) |002
二、律師詢問的任務(wù) |004
三、律師詢問的技巧 |006
四、交叉詢問的規(guī)則 |014
五、陪審團制度 |041
02
交叉詢問的方法與技巧(一) … 066
如果不能問引導(dǎo)性問題,庭審作供根本沒有意義,庭審將發(fā)揮不了作用,找不出事實真相。如果雙方都有各自的論述,都有自己的版本、事實、自己堅持的事實真相,為了讓庭審理解雙方的分歧所在,決定誰更可信,作出裁定,必須要以引導(dǎo)性問題進行質(zhì)證。
一、香港律師制度簡介 |066
二、律師的操守 |073
三、證據(jù)規(guī)則 |083
四、公訴人的職責(zé)與辯護律師的作用 |086
五、法官的角色 |092
六、案情基礎(chǔ) |094
七、發(fā)問的技巧 |097
03
交叉詢問的方法與技巧(二) … 123
問簡單具體的問題,引導(dǎo)出簡單具體的答復(fù)。不要給證人一個演說機會,不要讓他把話題拉開,拉開話題最不理想的后果,是令發(fā)問的律師陷于非常被動的境況,變成了證人牽著律師的鼻子走,而不是律師控制證人怎么回答問題。
一、以陳述己方的案情版本為目的進行發(fā)問 |123
二、會見過程中細(xì)化問題完善案情 |126
三、提問有效的問題 |127
四、提問開放性問題 |130
五、提問要循序漸進 |132
六、公訴人幫助控方證人建立信心基礎(chǔ) |134
七、對說真話的證人發(fā)問最困難 |136
八、傳聞證據(jù)不能采納 |138
九、發(fā)問技巧 |140
十、專家證人制度 |142
十一、交叉詢問的技巧 |146
十二、發(fā)問的十條規(guī)則 |156
十三、非法證據(jù)排除問題 |158
04
香港法庭詢問的規(guī)則 … 191
香港的庭審程序分為上半場和下半場,上半場由檢控方傳召他的證人作供,接著是辯護律師向證人進行交叉詢問,下半場是辯方證人作供?胤揭龑(dǎo)證人作供的時候,引導(dǎo)的內(nèi)容不能超過證人供詞的內(nèi)容范圍且只能問開放性問題。
一、庭審的作用 |192
二、學(xué)會提問 |193
三、法庭禮儀 |193
四、證據(jù)制度 |194
五、案情基礎(chǔ) |196
六、控方發(fā)問程序 |197
七、交叉詢問程序 |202
05
香港的專家證人規(guī)則 … 206
專家證人作供,在普通法里面是一個特殊的問題。普通的證人作供一般都只能講事實,但是專家證人能講意見。當(dāng)然,法庭從來不隨便假定專家講的就是真理,法官會聽取專家的報告、陳述及律師對專家證人的盤問,綜合判斷作出裁定。
一、專家證人和普通證人的區(qū)別 |206
二、專家證人的資格 |206
三、法庭如何采納專家證人的證供 |208
四、律師如何對待專家證人的證供 |209
06
張耀良大律師“交叉詢問的方法與技巧”培訓(xùn)點評片段 … 214
07
張耀良大律師交叉詢問示范
——以王小光過失致人死亡案為基礎(chǔ) … 229
附錄香港普通法下的律師專業(yè)與法治 … 251
后記 … 262