本書共分為三篇二十二章,內(nèi)容涉及法學(xué)導(dǎo)論、法學(xué)理論、憲法學(xué)、行政法學(xué)、民法學(xué)、商法學(xué)、經(jīng)濟(jì)法學(xué)、社會(huì)法學(xué)、環(huán)境法學(xué)、民事訴訟法學(xué)、行政訴訟法學(xué)、刑事訴訟法學(xué)、國際法學(xué)、國際經(jīng)濟(jì)法學(xué)、國際私法學(xué)以及法律方法等。除正文內(nèi)容外,還設(shè)置有“引例”“知識(shí)鏈接”“相關(guān)法條”“法的智慧”“課后練習(xí)”“參考文獻(xiàn)”以及“網(wǎng)絡(luò)資源”等欄目,注重法理闡述、法條閱讀、示例分析三結(jié)合;按照導(dǎo)入新課、新課講授、課后指引三個(gè)步驟展開,以開辟一條“引發(fā)學(xué)習(xí)者興趣——闡述基本理論——拓展理論視野——提升理論高度——追尋理論根源——提高思想水平”的“由淺入深,循序漸進(jìn),有所升華”的認(rèn)知路徑。
一、引言
當(dāng)今世界,人類對(duì)自己所面臨的各種問題的研究經(jīng)驗(yàn)反復(fù)證明,跨領(lǐng)域的研究往往給我們帶來新的解決問題的路徑①,跨領(lǐng)域教育從而也成為大學(xué)教育發(fā)展之趨勢(shì)②——無論是法學(xué)還是管理學(xué)等方面的教育,它們作為大學(xué)教育的一部分,也跟隨著這一趨勢(shì)不斷發(fā)展。③也許正是基于這一原因,反映公共管理學(xué)融入法學(xué)教育的成果,體現(xiàn)公共管理教育之跨領(lǐng)域教學(xué)理念的課程——法學(xué)概論,現(xiàn)已成為我國高校公共管理類以及與公共管理相關(guān)的各類專業(yè)④普遍開設(shè)的一門專業(yè)基礎(chǔ)(核心)課程。但是,長期以來我國法學(xué)教育界對(duì)于這一課程的研究較為薄弱。當(dāng)前,在重新審視該課程設(shè)置的必要性、性質(zhì)與內(nèi)容的基礎(chǔ)上,將其與法理學(xué)、思想品德修養(yǎng)與法律基礎(chǔ)等相似課程區(qū)分開來,并深入探討該課程之教材設(shè)計(jì)與編寫、教學(xué)模式的適用等關(guān)鍵性問題,對(duì)于推動(dòng)該課程的建設(shè),進(jìn)而促進(jìn)我國高校公共管理類以及與公共管理相關(guān)的各類專業(yè)人才培養(yǎng)質(zhì)量的提高,具有十分重要的意義。
二、法學(xué)概論課程設(shè)置的必要性
公共管理,是以政府為核心的公共部門處理公共事務(wù)、提供公共產(chǎn)品和服務(wù)的活動(dòng)。⑤它屬于管理的一種類型,其特點(diǎn)在于公共性,是一種通過公共權(quán)力(或者公共資源)來對(duì)公共領(lǐng)域的事務(wù)進(jìn)行管理或者服務(wù)的活動(dòng)。任何公共管理活動(dòng)都涉及“對(duì)社會(huì)各種利益分配關(guān)系進(jìn)行權(quán)衡、協(xié)調(diào)和處置之公共權(quán)力”的設(shè)定與行使。可以說,至少從現(xiàn)實(shí)主義的向度而言,公共管理活動(dòng)之核心,在于“社會(huì)民眾授予和認(rèn)許公共機(jī)關(guān)定分止?fàn)幍墓矙?quán)力”。
但是,正如有學(xué)者所指出的,社會(huì)民眾對(duì)于公共機(jī)關(guān)權(quán)力的界定在客觀上不可能十分明確而具體,公共權(quán)力這一經(jīng)過社會(huì)權(quán)衡、界定而被確認(rèn)之力,存在對(duì)于社會(huì)民眾權(quán)利的超越、背離和異化的可能①——公共機(jī)關(guān)存在著不充分行使或者擴(kuò)張和濫用公共權(quán)力的可能性。②因此,公共權(quán)力必須受到體現(xiàn)社會(huì)民眾意志之法律的控制——以確保其設(shè)定與行使,亦即其大小、范圍和行使方式以服務(wù)于社會(huì)民眾權(quán)利所需的正當(dāng)職能活動(dòng)的需要為限。馬克思早在1844年就指出“法律的用處通常是限制(控制)③政府的絕對(duì)權(quán)力”④。根據(jù)馬克思的這一論述,對(duì)于現(xiàn)代國家來說,公共權(quán)力之法律控制,不僅是該權(quán)力合法化的必由之路,也是抑制該權(quán)力異化以及保障社會(huì)民眾權(quán)利之所需,當(dāng)然它也是我國實(shí)現(xiàn)依法治國,建設(shè)社會(huì)主義法治國家的題中應(yīng)有之義。
總而言之,對(duì)于現(xiàn)代法治國家而言,體現(xiàn)社會(huì)民眾意志并且控制公共權(quán)力設(shè)定與行使之法律,理所當(dāng)然地屬于公共管理活動(dòng)之關(guān)鍵性要素。⑤1875年恩格斯就曾指出:一切自由的首要條件是“一切公務(wù)人員在自己的一切職務(wù)活動(dòng)方面都應(yīng)當(dāng)在普通法庭上按照一般法律向每一個(gè)公民負(fù)責(zé)”。⑥美國最高法院在哈洛訴菲茨杰拉德(1982)-案中也這樣總結(jié)道:“一個(gè)稱職的公共管理者應(yīng)該知道法律在規(guī)范著其行為”。⑦
張輝,教授,南京大學(xué)法學(xué)博士后,中南大學(xué)管理學(xué)博士,碩士生導(dǎo)師,湖南省法學(xué)教育研究會(huì)副會(huì)長,湖南省財(cái)稅法學(xué)研究會(huì)副會(huì)長,湖南省法學(xué)在線教育研究中心主任,F(xiàn)任長沙學(xué)院法學(xué)院院長,長沙仲裁委員會(huì)仲裁員,湖南省人民檢察院人民監(jiān)督員。曾任全國先進(jìn)基層檢察院黨組成員、副檢察長。通過首次國家統(tǒng)一司法考試。系湖南省第八、九屆青聯(lián)委員,湖南省青年崗位能手。先后主持教育部社科項(xiàng)目等省部級(jí)課題5項(xiàng),在《法學(xué)》《政治與法律》等CSSCI來源刊物上發(fā)表論文20余篇。代表性著作:《宏觀調(diào)控權(quán)法律控制研究》。
上篇:法學(xué)導(dǎo)論
緒論 什么是法學(xué)
第一節(jié) 法學(xué)的含義
第二節(jié) 法學(xué)的歷史
第三節(jié) 法學(xué)的性質(zhì)
第四節(jié) 法學(xué)教育
第一章 法律現(xiàn)象
第一節(jié) “法”與“法律”
第二節(jié) 法律的特征
第三節(jié) 法律的內(nèi)容
第四節(jié) 法律的形式
第二章 法律概念
第一節(jié) 法律體系
第二節(jié) 法律淵源
第三節(jié) 法律效力
第四節(jié) 法律關(guān)系
第三章 法律制定
第一節(jié) 立法概說
第二節(jié) 立法體制
第三節(jié) 立法程序
第四節(jié) 立法完善
第四章 法律實(shí)施
第一節(jié) 法律執(zhí)行
第二節(jié) 法律適用
第三節(jié) 法律遵守
第四節(jié) 法律監(jiān)督
中篇:法律通論
第五章 憲法
第一節(jié) 憲法總論
第二節(jié) 國家制度
第三節(jié) 公民的基本權(quán)利
和義務(wù)
第四節(jié) 國家機(jī)構(gòu)
第六章 行政法
第一節(jié) 總論
第二節(jié) 分論
第七章 刑法
第一節(jié) 總論
第二節(jié) 分論
第八章 民法
第一節(jié) 總論
第二節(jié) 分論
第九章 商法
第一節(jié) 商法總論
第二節(jié) 公司法
第三節(jié) 破產(chǎn)法
第四節(jié) 保險(xiǎn)法
第五節(jié) 票據(jù)法
第十章 經(jīng)濟(jì)法
第一節(jié) 總論
第二節(jié) 分論
第十一章 社會(huì)法
第一節(jié) 勞動(dòng)法
第二節(jié) 社會(huì)保障法
第十二章 環(huán)境資源法
第一節(jié) 環(huán)境資源法的含義和特征
第二節(jié) 環(huán)境資源法的歷史發(fā)展
第三節(jié) 環(huán)境資源法律關(guān)系
第四節(jié) 環(huán)境資源法的基本原則
第五節(jié) 環(huán)境資源法的基本制度
第十三章 民事訴訟法
第一節(jié) 總論
第二節(jié) 分論
第十四章 行政訴訟法
第一節(jié) 總論
第二節(jié) 分論
第十五章 刑事訴訟法
第一節(jié) 總論
第二節(jié) 分論
第十六章 國際法
第一節(jié) 總論
第二節(jié) 分論
第十七章 國際私法
第一節(jié) 總論
第二節(jié) 法律適用
第三節(jié) 爭端解決
第十八章 國際經(jīng)濟(jì)法
第一節(jié) 總論
第二節(jié) 國際貿(mào)易法
下篇:法學(xué)理論
第十九章 法律方法
第一節(jié) 法律推理
第二節(jié) 法律解釋
第三節(jié) 法律論證
第二十章 法律價(jià)值
第一節(jié) 法律與秩序
第二節(jié) 法律與自由
第三節(jié) 法律與效率
第四節(jié) 法律與人權(quán)
第五節(jié) 法律與正義
第二十一章 法律與其他社會(huì)規(guī)范
第一節(jié) 法律與道德
第二節(jié) 法律與習(xí)慣
第三節(jié) 法律與宗教
第二十二章 法治與法治國家
第一節(jié) 法治的概念
第二節(jié) 法治的原則
第三節(jié) 社會(huì)主義法治國家
附錄 公共管理組織法律風(fēng)險(xiǎn)管理
后記
《法學(xué)概論/高等學(xué)校公共管理類、政治學(xué)類、公安學(xué)類、馬克思主義理論類、法學(xué)類專業(yè)基礎(chǔ)課程教材》:
一、立法權(quán)限與立法體制
立法權(quán)是創(chuàng)制、修改、廢止和認(rèn)可法律的國家權(quán)力,是國家權(quán)力中最重要、最核心的權(quán)力。對(duì)不同的立法機(jī)關(guān)劃分不同的立法權(quán)限所形成的制度結(jié)構(gòu)稱為立法體制。立法體制既包括中央國家機(jī)關(guān)和地方國家機(jī)關(guān)之間關(guān)于立法權(quán)限的劃分,也包括中央國家機(jī)關(guān)之間及地方各級(jí)國家機(jī)關(guān)之間關(guān)于立法權(quán)限的劃分,還涉及依法律規(guī)定享有立法權(quán)的國家機(jī)關(guān)和依授權(quán)享有立法權(quán)的國家機(jī)關(guān)之間關(guān)于立法權(quán)限的劃分。立法權(quán)限和立法體制可以從以下三個(gè)角度進(jìn)行理解:
。ㄒ唬┲醒肓⒎ㄅc地方立法
中央和地方的立法權(quán)限的劃分形成了三種基本的立法體制,即一元一級(jí)體制、一元二級(jí)體制、二元二級(jí)體制。一元一級(jí)立法體制中的一切立法權(quán)皆歸中央所有,中央政權(quán)所制定的法律在全國范圍內(nèi)有效,地方政權(quán)沒有立法權(quán)。一元二級(jí)體制中的立法權(quán)主要由中央政權(quán)行使,但在一定條件和范圍內(nèi),由中央將某些事務(wù)的立法權(quán)授予地方政權(quán),構(gòu)成了中央和地方兩個(gè)立法等級(jí)。一元二級(jí)法中以中央立法為主,以地方立法為輔,而且地方立法要受制于中央立法。二元二級(jí)體制是指地方政權(quán)和中央政權(quán)共同行使立法權(quán),地方擁有立法自主權(quán),國家立法以地方立法為主,以中央立法為輔。這其實(shí)是一種立法上的分權(quán)體制,一艘只適用于聯(lián)邦制國家。憲法既規(guī)定了中央立法權(quán)也規(guī)定了地方立法權(quán),地方立法權(quán)從屬于中央立法權(quán),因此我國的立法體制屬于一元二級(jí)體制。
(二)權(quán)力機(jī)關(guān)立法與行政立法
權(quán)力機(jī)關(guān)立法,是指憲法和法律規(guī)定的具有國家立法權(quán)的國家權(quán)力機(jī)關(guān)所進(jìn)行的立法,這是狹義的立法,也是最常見的立法形式,如國外的議會(huì)立法和我國的全國人大及其常委會(huì)立法。行政立法則是指憲法和法律規(guī)定的由國家行政機(jī)關(guān)制定行政法規(guī)、規(guī)章的活動(dòng),屬于廣義的立法。在新中國的第一部憲法(1954)中,國家立法權(quán)專屬于全國人大(制定法律)及其常委會(huì)(制定法令),作為國家最高行政機(jī)關(guān)的國務(wù)院并沒有常規(guī)的立法權(quán),只能“根據(jù)憲法、法律和法令,規(guī)定行政措施,發(fā)布決議和命令,并且審查這些決議和命令的實(shí)施情況”。這種立法體制顯然不能適應(yīng)改革開放后我國繁重而急迫的立法任務(wù)。在全國人大及其常委會(huì)行使的國家立法權(quán)之外,《憲法》和《立法法》賦予國務(wù)院及國務(wù)院所屬的各部、各委員會(huì)、中國人民銀行、審計(jì)署(以下統(tǒng)稱“國務(wù)院部委”)制定行政法規(guī)、規(guī)章的權(quán)力,即行政立法,它是我國立法體制的重要組成部分。
。ㄈ┞殭(quán)立法與授權(quán)立法
國家機(jī)關(guān)獲得立法權(quán)的方式有兩種,一是根據(jù)憲法和法律的規(guī)定直接取得;二是根據(jù)其他有權(quán)機(jī)關(guān)的授權(quán)。職權(quán)立法是指國家機(jī)關(guān)直接行使憲法、法律賦予的權(quán)力進(jìn)行立法活動(dòng),而無須取得其他機(jī)關(guān)的授權(quán)。職權(quán)立法是常規(guī)性的立法活動(dòng)。授權(quán)立法也稱委任立法,是指具有立法權(quán)的國家機(jī)關(guān)將自身享有的制定某項(xiàng)或者某類法律的權(quán)力授予行政機(jī)關(guān)或者其他機(jī)關(guān)行使,后者得以依據(jù)授權(quán)所進(jìn)行的原本無權(quán)進(jìn)行的立法活動(dòng)。授權(quán)立法相對(duì)于職權(quán)立法而言是非常規(guī)的立法活動(dòng)。我國是“議行合一”的國家,行政機(jī)關(guān)制定行政法規(guī)、規(guī)章的權(quán)限依據(jù)憲法以及立法法的規(guī)定直接取得而無須授權(quán),國務(wù)院及國務(wù)院部委,省、自治區(qū)、直轄市及設(shè)區(qū)的市均可進(jìn)行職權(quán)行政立法。我國的授權(quán)立法主要存在以下幾種情況:(1)全國人大對(duì)其常委會(huì)的授權(quán)。如1987年4月11日,六屆全國人大五次會(huì)議授權(quán)全國人大常委會(huì)審議修改《村民委員會(huì)組織法(草案)》后頒布試行。(2)全國人大及其常委會(huì)對(duì)國務(wù)院的授權(quán)。如1985年4月10日,六屆全國人大三次會(huì)議決定授權(quán)國務(wù)院就有關(guān)經(jīng)濟(jì)體制改革和對(duì)外開放方面的問題制定暫行的規(guī)定或條例。(3)全國人大及其常委會(huì)對(duì)地方人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)的授權(quán)。如1988年4月13日,七屆全國人大一次會(huì)議授權(quán)海南省人大及其常委會(huì)制定經(jīng)濟(jì)特區(qū)法規(guī),在海南經(jīng)濟(jì)特區(qū)實(shí)施。
二、我國的立法體制
我國的立法既包括中央立法,也包括地方立法;既包括權(quán)力機(jī)關(guān)立法,也包括行政立法;既包括職權(quán)立法,也包括授權(quán)立法:(1)全國人大及其常委會(huì)行使國家立法權(quán),制定法律。(2)國務(wù)院根據(jù)憲法和法律制定行政法規(guī)。(3)省、自治區(qū)、直轄市人大及其常委會(huì)在不同憲法、法律、行政法規(guī)相抵觸的前提下制定地方性法規(guī);較大的市的人大及其常委會(huì)在不同憲法、法律、行政法規(guī)和本省、自治區(qū)的地方性法規(guī)相抵觸的前提下制定地方性法規(guī);(4)經(jīng)濟(jì)特區(qū)所在地的省、市的人大及其常委會(huì)根據(jù)全國人大及其常委會(huì)的授權(quán)制定經(jīng)濟(jì)特區(qū)法規(guī);(5)自治區(qū)、自治州、自治縣人大依照當(dāng)?shù)孛褡宓貐^(qū)的政治、經(jīng)濟(jì)和文化的特點(diǎn)制定自治法規(guī);(6)國務(wù)院部委,省、自治區(qū)、直轄市及設(shè)區(qū)的市的人民政府根據(jù)法律和行政法規(guī)制定規(guī)章。(7)特別行政區(qū)立法會(huì)在不同特別行政區(qū)基本法抵觸的前提制定特別行政區(qū)法律。我國的立法體制具有“一元二級(jí)多層多類”的特征:
……