清代法制史概論（代序）

　　清朝是中國封建社會的末代王朝，經(jīng)歷了二百六十余年由盛到衰的歷史發(fā)展過程。在這期間，封建經(jīng)濟(jì)取得了超越前代的發(fā)展，典章制度也獲得了顯著的成就。清朝所處的歷史地位，決定了其法制歷史的價值。

　　清朝的封建法制輾轉(zhuǎn)傳承，相當(dāng)完備：表現(xiàn)在法律體系上，由刑事、民事、行政、訴訟、經(jīng)濟(jì)等各個部門立法組成了完整的法律體系；表現(xiàn)在法律內(nèi)容上，不僅涉獵廣泛，而且更加符合社會的實際和民情；表現(xiàn)在司法制度上，程序嚴(yán)格，審級明確，會審和死刑復(fù)核進(jìn)一步制度化、法律化。特別是為適應(yīng)統(tǒng)一多民族國家的需要，還在邊陲少數(shù)民族聚居地區(qū)因族因俗制宜制定了一系列民族法律，加強(qiáng)了國家統(tǒng)一的司法管轄和國家的穩(wěn)定。因此，剖析清朝的法制史，有助于了解整個封建法制歷史的一般規(guī)律性。

　　清朝是以滿洲貴族為主體的政權(quán)，從天命元年（1616年）建立后金政權(quán)時起，就表現(xiàn)了滿洲族對于法制建設(shè)所特有的見地，開始了由習(xí)慣法向成文法的過渡，并沿著“參漢酌金”的路線實現(xiàn)著漢滿法文化的融合，在后金國制的基礎(chǔ)上，出現(xiàn)了三院六部的新體制和“十惡”入律的新的法律內(nèi)容。順治元年（1644年）入關(guān)以后，全面擴(kuò)展了“參漢酌金”的路線，完成了有清一代的政治、法律制度的創(chuàng)設(shè)。

　　中國悠久的法文化傳統(tǒng)表現(xiàn)了中華民族的理性思維和偉大的創(chuàng)造力，其中，也蘊藏著少數(shù)民族的貢獻(xiàn)。中國歷史上，多次建立了少數(shù)民族的地方政權(quán)，還出現(xiàn)了元朝的集中統(tǒng)一的國家管理，但或因年代久遠(yuǎn)，或因統(tǒng)治的時間短暫，遺留下來的法制史料缺乏完整性。只有以滿洲族為主體的清朝法制，從關(guān)外一隅發(fā)展到整個中國，史料詳備，脈絡(luò)清晰，是研究中國法制史和少數(shù)民族法制史的圭臬。

　　道光二十年（1840年）鴉片戰(zhàn)爭前夜，西方殖民主義國家已經(jīng)把侵略的觸角伸進(jìn)這個古老的東方大國的疆域。當(dāng)時除林則徐痛感睜眼看世界、了解外國情勢的緊迫性之外，整個清朝朝野上下依舊沉浸在閉目塞聽、因循舊章、歌舞升平的氛圍之中。1840年第一次鴉片戰(zhàn)爭爆發(fā)，腐朽昏聵的清朝被英國侵略者打敗。此后，西方殖民主義國家一次次發(fā)動侵華戰(zhàn)爭，一次次強(qiáng)迫清政府簽訂不平等條約。

　　如果說維持與外界的隔絕狀態(tài)，是保存清朝固有的經(jīng)濟(jì)、政治、文化機(jī)構(gòu)的必要條件，那么在西方殖民主義國家以炮火轟開閉關(guān)鎖國的國門以后，不僅西方的商品如潮水般涌入這個廣大的市場，西方的文化（包括法文化）也同其他商品一樣，迅速涌入中國。在這樣的歷史背景下，因循守舊的局面也隨著封閉環(huán)境的破壞而遭到?jīng)_擊。

　　面對西學(xué)東漸的新形勢，一部分愛國士大夫與開明官僚，也在思考著龐然大物般的清朝為什么會如此不堪一擊？西方國家戰(zhàn)勝中國難道僅僅源于船堅炮利？在國家管理體制上究竟出了什么毛��？中國要雪恥圖強(qiáng)在思想文化上應(yīng)該如何準(zhǔn)備？經(jīng)過不斷地、痛苦地反思，逐漸把思路集中到采西學(xué)以變革圖存上。

　　在中國近代史上，救亡圖存是一條主線。就內(nèi)部而言，矛盾的焦點集中在國家體制上。隨著西學(xué)東漸的深化，改良派與維新派逐漸懂得了西方國家的強(qiáng)盛之由不僅在船堅炮利、科學(xué)技術(shù)的先進(jìn)，更重要的是在民主與法治學(xué)說指導(dǎo)下建立的資產(chǎn)階級民主法律制度的優(yōu)勝。以儒家學(xué)說為基石的傳統(tǒng)法律文化，已經(jīng)不能適應(yīng)時代的發(fā)展和滿足人民救亡圖存的需要。因此，先進(jìn)的中國人把希望寄托在采用西方的民主政治上。于是，西方的法學(xué)著作和各種法律也進(jìn)入了人們的視野。以嚴(yán)復(fù)為代表的維新派翻譯的西方法學(xué)著作，不僅成為維新派變法維新的理論武器，也使他們意識到改革中國傳統(tǒng)法制的走向。

　　義和團(tuán)運動以后，清朝已經(jīng)不能照舊統(tǒng)治下去了，被迫宣布變法革新，實行預(yù)備立憲。在這個背景下，變法修律、改革司法，也提上了議事日程，中國法制的近代化由此開始。中國法制的近代化，有其歷史必然性，它所追求的目標(biāo)是富國強(qiáng)兵、救亡圖存。在中國法制近代化的歷程中，西方的民主法制思想起了先導(dǎo)的作用，而初步掌握了西方民主法制思想的中國的政治家與思想家則起了鼓動進(jìn)步的歷史潮頭的作用。中國法制近代化的路徑是外源式的，這在當(dāng)時也是不二的選擇。移植來的西方法律改變了中國固有的法律體系，但有的缺乏與本土國情密切結(jié)合，成為與社會生活無關(guān)的紙片。

　　法律的近代化是一個歷史的進(jìn)步的過程，它只有階段性而沒有終結(jié)。晚清只是揭開了中國法律近代化的序幕而已。

　　清朝距今為時不遠(yuǎn)，它在法制建設(shè)上所提供的歷史借鑒具有極為現(xiàn)實的意義。而遺留下來的官書檔案資料又浩如煙海，對其認(rèn)真地加以整理總結(jié)，對于傳承法律文化遺產(chǎn)具有重要價值。

　　張晉藩

　　2014年11月3日