《民法總則案例疏義及條文解析》對《民法總則》中的基本概念、基本制度和基本理論進行疏義、以案釋法。雖然所選案例都是在《民法總則》頒布前發(fā)生的,且有些條文并沒有直接對應(yīng)的條例,但是李顯冬和郗偉明兩位教授借此書“借古疏義”,借助這些新近發(fā)生的親例恰到好處地解讀了《民法總則》的條文精神。
2017年3月15日,第十二屆全國人民代表大會第五次會議通過了《中華人民共和國民法總則》,標志著我國民法典編纂開篇布局。在今后的一段時期內(nèi),《民法總則》和2020年前預(yù)期通過的其他分則共同組成的民法典,將會是我國民事主體據(jù)以開展民事活動,國家據(jù)以調(diào)整民事法律關(guān)系的基本準則體系,它無疑是完善以憲法為核心的中國特色社會主義法律體系的重要組成部分。
制定一部民法典是中國民法學(xué)者的夙愿,我們這一代法學(xué)家為民法典的制定奮斗了一生,終于見證了《民法總則》的通過。《民法總則》作為民法典的開篇之作,在民法典中起統(tǒng)領(lǐng)性作用。有了它,下一步我們自然就可以加快編纂民法典各分編,這意味著新中國民法典編纂的第一步工作業(yè)已順利完成,離民法典的最終編纂完成又近了一步,因此媒體謂之"民法典時代"業(yè)已到來!睹穹ǹ倓t》作為民法典的重要內(nèi)容,是具有統(tǒng)率性和廣泛適用性的商品交換的行為規(guī)則。其以提取公因式的辦法,為新中國《民法典》編成,確立了基本的價值取向。
改羊開放三十多年來,載們?nèi)〉昧素S碩的成米,中國由一窮二白的國家.變成了世界最大的經(jīng)濟體之一。我始終認為,改革最核心的兩個問題:其一是市場,其二是法治,二者相輔相成。
在《民法通則》的起草過程中,我與王家福以及與已故學(xué)者佟柔、魏振瀛一同組成起草專家咨詢小組參與其中。《民法通則》作為規(guī)范市場經(jīng)濟的民事基本法,明確了平等、自由、公平、誠信四大原則,構(gòu)建了基本的民事法律制度框架,體現(xiàn)了市場法治的基本精神,時于社會主義市場經(jīng)濟制度的構(gòu)建和完善可謂功不可沒。
《民法總則》總體上繼受了1986年《民法通則》的基本指導(dǎo)思想和體系,確立了整個民法典的基調(diào),為后續(xù)分則編的立法奠定了法律基礎(chǔ)。其宗旨是總結(jié)改革開放三十多年來的實踐經(jīng)驗,只要沒有太大的錯誤就用法律的形式鞏固下來。改革開放三十多年來,農(nóng)村的改革規(guī)模很大,農(nóng)村土地從過去完全公有,到后來變?yōu)榧w所有但由農(nóng)村土地承包經(jīng)營戶承包經(jīng)營,最后承包權(quán)與經(jīng)營權(quán)的分離,實現(xiàn)規(guī);(jīng)營。城市里,《憲法》、《民法通則》過去都強調(diào)國有企業(yè)的不可動搖的壟斷地位,F(xiàn)在看來,民法總則已經(jīng)打破了國家的壟斷地位,體現(xiàn)了國家和其他民事主體法律地位的平等。
第一章 基本規(guī)定
第一條 【立法主旨】立法目的
第二條 【立法主旨】調(diào)整范圍
第三條 【立法主旨】權(quán)益保護原則
第四條 【立法主旨】平等原則
第五條 【立法主旨】自愿原則
第六條 【立法主旨】公平原則
第七條 【立法主旨】誠信原則
第八條 【立法主旨】公序良俗原則
第九條 【立法主旨】生態(tài)保護原則
第十條 【立法主旨】法律適用原則
第十一條 【立法主旨】特別法優(yōu)先原則
第十二條 【立法主旨】適用范圍
第二章 自然人
第一節(jié) 民事權(quán)利能力和民事行為能力
第十三條 【立法主旨】自然人民事權(quán)利能力起止
第十四條 【立法主旨】自然人民事權(quán)利能力平等
第十五條 【立法主旨】自然人出生和死亡判斷標準
第十六條 【立法主旨】胎兒利益保護
第十七條 【立法主旨】成年人與未成年人年齡劃分
第十八條 【立法主旨】完全民事行為能力人標準
第十九條 【立法主旨】限制民事行為能力人標準
第二十條 【立法主旨】無民事行為能力人標準
第二十一條 【立法主旨】不能辨認自己行為民事行為能力認定
第二十二條 【立法主旨】不能完全辨認自己行為民事行為能力認定
第二十三條 【立法主旨】法定代理人
第二十四條 【立法主旨】無民事行為能力人或者限制民事行為能力人
第二十五條 【立法主旨】自然人住所
第二節(jié) 監(jiān)護
第二十六條 【立法主旨】法定監(jiān)護人義務(wù)
第二十七條 【立法主旨】未成年人監(jiān)護人
第二十八條 【立法主旨】無行為能力或者限制民事行為能力的成年人監(jiān)護
第二十九條 【立法主旨】遺囑指定監(jiān)護人
第三十條 【立法主旨】協(xié)議確定監(jiān)護人
第三十一條 【立法主旨】擔任監(jiān)護人爭議處理
第三十二條 【立法主旨】特定機構(gòu)擔任監(jiān)護人情形
第三十三條 【立法主旨】協(xié)商監(jiān)護
第三十四條 【立法主旨】監(jiān)護人的職責與權(quán)利
第三十五條 【立法主旨】監(jiān)護人履行職責要求
第三十六條 【立法主旨】撤銷監(jiān)護人資格情形
第三十七條 【立法主旨】監(jiān)護資格被撤銷義務(wù)承擔
第三十八條 【立法主旨】監(jiān)護人資格恢復(fù)
第三十九條 【立法主旨】監(jiān)護關(guān)系的終止
第三節(jié) 宣告失蹤和宣告死亡
第四十條 【立法主旨】宣告失蹤的條件
第四十一條 【立法主旨】下落不明的起算時間
第四十二條 【立法主旨】失蹤人的財產(chǎn)代管
第四十三條 【立法主旨】財產(chǎn)代管人職責
……
第三章 法人
第四章 非法人組織
第五章 民事權(quán)利
第六章 民事法律行為
第七章 代理
第八章 民事責任
第九章 訴訟時效
第十章 期間計算
第十一章 附則
《民法總則案例疏義及條文解析》:
【條文釋解】(一)法人的章程就是法人治理結(jié)構(gòu)的憲章法人章程是指法人依法制定的、規(guī)定法人名稱、住所、經(jīng)營范圍、經(jīng)營管理制度等重大事項的基本文件,也是法人必備的規(guī)定法人組織及活動基本規(guī)則的書面文件。法人章程是股東共同一致的意思表示,載明了法人組織和活動的基本準則。法人章程具有法定性、真實性、自治性和公開性的基本特征。作為法人組織與行為的基本準則,法人章程對法人的成立及運營具有十分重要的意義,它既是法人成立的基礎(chǔ),也是法人賴以生存的靈魂。
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1.法人章程的法定性。法定性主要強調(diào)法人章程的法律地位、主要內(nèi)容及修改程序和效力都須由法律強制規(guī)定,任何法人都不得違反。法人章程是法人設(shè)立的必備條件之一,無論是設(shè)立有限責任公司,還是設(shè)立股份有限公司,都必須由全體股東或發(fā)起人訂立法人章程,并且必須在法人設(shè)立登記時提交公司登記機關(guān)進行登記。
2.法人章程的真實性。真實性主要強調(diào)法人章程記載的內(nèi)容必須是客觀存在的且與實際相符的事實。
3法人章程的自治性。所謂自治性主要體現(xiàn)在:首先,法人章程作為一種行為規(guī)范,不是由國家而是由法人依法自行制訂的,是法人股東意思表示一致的結(jié)果;其次,法人章程是一種法律以外的行為規(guī)范,由法人自己來執(zhí)行,無須國家強制力來保證實施;最后,法人章程作為法人內(nèi)部規(guī)章,其效力僅及于法人和相關(guān)當事人,而不具有普遍的約束力。
4.法人章程的公開性。公開性主要對股份有限公司而言。法人章程的內(nèi)容不僅要對投資人公開,還要對包括債權(quán)人在內(nèi)的一般社會公眾公開。
本條為《民法總則》新增條文,借鑒于《公司法》第11條的規(guī)定,對營利法人制定法人章程作出規(guī)定。
【典型案例】徐某霞與癸洲報業(yè)賓館有限公司、第三人報業(yè)發(fā)展有限公司公司
決議效力確認糾紛上訴案民事判決書②
2009年10月19日,原告徐某霞與第三人報業(yè)公司為設(shè)立被告報業(yè)賓館共同擬定了《癸洲報業(yè)賓館有限公司章程》,章程簽訂后,報業(yè)賓館于2009年10月22日在市工商局注冊成立,登記股東為徐某霞和報業(yè)公司。徐某霞認為報業(yè)賓館章程中所規(guī)定應(yīng)由股東行使的權(quán)利,如董事會有權(quán)通過決議方式對報業(yè)賓館進行解散等,違反公司法強制性規(guī)定,侵犯了股東合法權(quán)益。原告多次與第三人協(xié)商要對該條款進行調(diào)整和規(guī)范,卻無法達成一致意見,故訴請確認報業(yè)賓館章程第七條、第三十二條第二款無效。
【法理解讀】案涉公司章程將股東會的職權(quán)賦予了董事會,該職權(quán)的賦予是經(jīng)全體股東即徐某霞、報業(yè)公司共同同意,法律并未排除董事會和股東會之間可以賦予履行對方的職權(quán),所以在經(jīng)全體股東(股東會)同意、不違反法律強制性規(guī)定、也不損害他人利益時,可將股東會的職權(quán)賦予董事會,故徐某霞主張公司章程將股東會的職權(quán)賦予董事會行使違反法律強制性規(guī)定的理由不成立。原告徐某霞作為公司登記股東,如認為公司章程內(nèi)容違反法律規(guī)定或不當,應(yīng)當根據(jù)公司法規(guī)定提議股東會進行修改,不能就此提起訴訟
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