本書是英國慈善委員會如何監(jiān)管慈善組織的具體體現(xiàn),包括慈善組織的設(shè)立、受托人職責(zé)和報酬、慈善組織財務(wù)及風(fēng)險管理、投資事宜、慈善土地處分、賬目審核以及慈善組織法定調(diào)查等內(nèi)容,為慈善組織如何高效與合規(guī)運行提供了指南。通過了解這些指引細(xì)則,為中國慈善組織的管理監(jiān)督提供一定參考。
序一
2016年3月我國《慈善法》頒布,對推動我國慈善事業(yè)、慈善信托事業(yè)發(fā)展有重要作用。為落實《慈善法》,有必要研究慈善事業(yè)的管理經(jīng)驗。在世界各國中,英國先進的慈善事業(yè)管理、經(jīng)驗值得我們關(guān)注。
一
英國是現(xiàn)代信托發(fā)源地,管理慈善事業(yè)、慈善信托有很長的歷史。依文獻(xiàn),至少800多年前英國已有社會人士參與公益事業(yè)。隨著民間財富增加,英國公益性事業(yè)相應(yīng)增多。在早期慈善事業(yè)中,教會是最重要的慈善組織,它接受慈善財產(chǎn),救濟貧民、開展教育與醫(yī)療,對慈善事務(wù)享有管轄權(quán)。
1601年英國制定了世界上第一部慈善法律——《慈善用途法》(1601年)(The Statute of Charitable Uses 1601),這標(biāo)志著英國民間慈善活動有了成文法規(guī)范,建立了公權(quán)力對私人財富的合法干預(yù)。歷經(jīng)幾百年實踐,英國擁有了較完善的制度與健全的管理體系。
英國慈善事業(yè)發(fā)展到今天,慈善委員會的監(jiān)管作用功不可沒。最初,慈善委員會由地方政府以郡為單位組成,調(diào)查所在郡慈善財產(chǎn)使用,解決慈善財產(chǎn)被浪費、侵占、挪用的問題,減輕法院審理慈善案件的壓力。然而司法效率、慈善委員會監(jiān)管尺度不一等問題推動人們對慈善監(jiān)督的重視。
1835年一個調(diào)查委員會向英國議會建議,設(shè)立全國性、長期性的委員會監(jiān)管全英慈善活動。這一建議遭到強烈反對,被擱置近15年。1850年該調(diào)查委員會繼續(xù)建議設(shè)立全面監(jiān)管慈善組織的機構(gòu),但又連續(xù)3年未獲議會通過。
1852年、1853年St. Cross醫(yī)院、Rochester教堂濫用慈善財產(chǎn)被媒體揭發(fā)、震驚全英!洞壬菩磐蟹ā罚1853年)決定成立全國性慈善委員會,對慈善組織進行監(jiān)管!洞壬菩磐蟹ā罚1860年)授予慈善委員會對慈善信托的管理權(quán),使它成為現(xiàn)代意義的慈善監(jiān)管機構(gòu)。
160多年來,慈善委員會的職責(zé)不斷變化!妒芫栀泴W(xué)校法》(1869年)、《地方政府法》(1888年)、《鄉(xiāng)村教區(qū)行政團體法》(1894年)減弱了慈善委員會的監(jiān)管權(quán)。進入20世紀(jì),慈善委員會因管理不當(dāng)、能力不足而受到民眾批評、政治責(zé)難,英國議會多次啟動對慈善委員會的調(diào)查。
《慈善法》(1960年)頒布,確立了慈善委員會具有審核申請登記的組織是否為慈善組織、為慈善財產(chǎn)的管理提供咨詢或發(fā)布指令、適用近似原則變更慈善目的等權(quán)力!洞壬品ā罚1993年)進一步明確慈善委員會職能,詳細(xì)列舉其對慈善組織具有登記、問責(zé)、監(jiān)管、扶持、強制執(zhí)行五大職能。
2006年、2011年英國兩次修訂《慈善法》,明確慈善委員會是具有特殊獨立性的機構(gòu)、對議會負(fù)責(zé),并確定機構(gòu)組成、人員配置、功能與權(quán)限等內(nèi)容,成為今天的模樣。
回顧歷史,可以得到的啟示是:
第一,慈善事業(yè)發(fā)展需要國家管理。慈善來自民間自發(fā)。當(dāng)內(nèi)心的仁慈施與外部且需要他人幫助時,代表正義、公平、穩(wěn)定且持續(xù)的國家強制干預(yù)成為慈善發(fā)展的保障。否則,慈善領(lǐng)域敗象環(huán)出,施予者心寒,受濟者失望,慈善之風(fēng)難以持續(xù),還會影響社會安定。
第二,慈善管理的核心在于監(jiān)督。英國的經(jīng)驗是,國家對慈善的管理側(cè)重于監(jiān)督,而非事無巨細(xì)的全方面干涉。通過監(jiān)督,鼓勵人們多做好事,防范與懲戒不肖之徒、不端之舉。
第三,慈善監(jiān)督的基礎(chǔ)是法治。每一次面臨慈善事業(yè)發(fā)展困境,英國通過完善制度,使慈善活動當(dāng)事人提升信心、建立信賴,推動慈善事業(yè)長期、穩(wěn)定發(fā)展。
第四,慈善法治重視質(zhì)量、發(fā)揚民主、避免隨意。英國的做法是,成立專門委員會,開展調(diào)研、出具報告;立法機關(guān)展開辯論,各方博弈、論證評估,構(gòu)建權(quán)利與義務(wù)平衡、運行公平透明的良法善治。
二
英國《慈善法》(2011年)確定了慈善委員會的工作目標(biāo):第一,公信力目標(biāo),要提升公眾對慈善組織的信任與信心。第二,公益性目標(biāo),要提升公眾對公益需求運行的認(rèn)識與了解。第三,合規(guī)性目標(biāo),促進公益受托人對慈善組織的控制與管理中對法律責(zé)任的履行。第四,慈善資源目標(biāo),促進對慈善資源的有效利用。第五,問責(zé)目標(biāo),促使公益組織對捐贈者、受益人、廣大社會公眾負(fù)責(zé)。
為實現(xiàn)目標(biāo),慈善委員會有六項職能:一是審核決定一個組織是否為慈善組織;二是鼓勵和促進慈善組織更好地運行;三是辨認(rèn)、調(diào)查慈善組織在運行中的錯誤行為或錯誤管理,對其采取措施糾正、救濟、保護;四是根據(jù)公共慈善募捐的計劃,決定發(fā)放并管理公益性募捐執(zhí)照;五是獲取、評估和發(fā)布與慈善委員會職能及目標(biāo)相關(guān)的任何信息;六是為政府部門因?qū)嵤┪瘑T會目的及目標(biāo)提供信息、建議及提議。
慈善委員會的管理主要體現(xiàn)在注冊登記、日常監(jiān)管。在注冊登記方面,對慈善組織設(shè)立實行“過濾”,保障慈善資源優(yōu)化分配,將試圖渾水摸魚者拒之門外。在監(jiān)管方面,對數(shù)量眾多的慈善組織,“抓大放小”、突出重點、區(qū)別對待。通過年度報表、財務(wù)審計與檢查、外部監(jiān)督與自我監(jiān)督、公益募捐管理、實地訪問、與慈善組織“面對面”交流與指導(dǎo)等方式實施管理。
慈善受托人是監(jiān)督的重點。慈善委員會監(jiān)督其依法合規(guī)履行職責(zé)、完善內(nèi)部治理、防范慈善財產(chǎn)濫用,由獨立審核員審核慈善賬目等內(nèi)容,以保障慈善財產(chǎn)的安全與獨立。
英國慈善組織有多種組織形式,依不同法律成立,具有不同的運行特點,慈善委員會以計劃(scheme)、命令(order)或章程修改意見(constitutional amendment)等開展工作。它發(fā)布詳細(xì)的《英國慈善委員會指引》(以下簡稱《指引》),利用強制力的法規(guī)、提示性的履職說明、服務(wù)性的宣傳指南,對慈善組織的類型選擇、設(shè)立與運作(如受托人義務(wù)、組織宣傳、參與政治活動、合法交易、風(fēng)險管理)等事務(wù)加以規(guī)范!吨敢肪哂袡(quán)威性、完備性、可操作性,任何公眾都能在慈善委員會網(wǎng)站查詢。
《指引》立足于完備的法律背景。英國慈善法是慈善法治的主體,信托制度居于核心地位,有關(guān)財產(chǎn)的經(jīng)營、轉(zhuǎn)讓、繼承、稅收等制度是重要基礎(chǔ)與支撐!吨敢穬(nèi)容廣泛,符合英國慈善事業(yè)發(fā)展的需要。
為管理好慈善事業(yè),慈善委員會堅持“服務(wù)”的理念,即在制度制定、宣傳、管理行為實施時,注意做好對慈善組織和社會公眾參與慈善活動的服務(wù)工作。這一理念與管理方法充分體現(xiàn)在《指引》中,值得學(xué)習(xí)。
三
慈善,是社會財富向公共利益、社會利益轉(zhuǎn)移的活動,慈善組織握有重要權(quán)力。權(quán)力需要制約。慈善事業(yè)越發(fā)展,慈善財產(chǎn)數(shù)量越多,權(quán)力使用發(fā)生差錯的概率越大,制度與管理的重要性不言而喻。
在我國,2001年《信托法》建立了公益信托制度;2016年《慈善法》規(guī)范了慈善和慈善信托制度。兩次立法表達(dá)的國家意志非常明確:通過完善制度,促進公益慈善發(fā)展。大法既立,具體制度引人注目。
對關(guān)心慈善事業(yè)、慈善信托的讀者來說,閱讀、使用中文版《指引》,可以如同從天空俯瞰森林一般地觀察英國原汁原味的慈善組織、慈善信托的管理框架;如同林間漫步一樣體味慈善事業(yè)的管理思路與技巧;如同采蘑菇似的查詢慈善和慈善信托運作的細(xì)枝末節(jié)!吨敢纷屓碎_闊眼界、增長知識,思考慈善與信托的文化內(nèi)涵。
2014年5月習(xí)近平對外國專家談到,不拒眾流,方為江海。任何一個民族、任何一個國家都需要學(xué)習(xí)別的民族、別的國家的優(yōu)秀文明成果。中國要永遠(yuǎn)做一個學(xué)習(xí)大國,不論發(fā)展到什么水平都虛心向世界各國人民學(xué)習(xí),以更加開放包容的姿態(tài),加強同世界各國的互容、互鑒、互通,不斷把對外開放提高到新的水平。
出版《指引》算是一個具體行動吧。
四
譯者林少偉博士在英國留學(xué)多年,獲倫敦國王學(xué)院和愛丁堡大學(xué)法學(xué)碩士、法學(xué)博士學(xué)位。他具有非常扎實的英美普通法基礎(chǔ),對衡平法有深入研究。少偉博士勤懇治學(xué),回國后進入特華博士后科研工作站,專注于信托制度研究。2016年6月在征得英國慈善委員會有關(guān)部門同意后,我請他全文翻譯《指引》。經(jīng)過半年時間,他獨立完成了此任務(wù)。
厚厚譯作,中譯本成書竟有百余萬字!可見英國人規(guī)則意識之精,服務(wù)意識之濃,少偉博士努力之深!
期待林少偉博士在學(xué)術(shù)上深入耕耘,有更多收獲。
五
2016年8月在北京,英國慈善委員會有關(guān)負(fù)責(zé)人對我申明,《指引》中文版應(yīng)該不具有英國慈善委員會認(rèn)定的法律效力。我說,這一提示很重要,它將被鄭重告知所有讀者。
感謝譯者、法律出版社陳妮編輯、李瞻美編及其他編輯、審核專家們對中文版《指引》忠實于原文做出了富有成效的努力;感謝法律出版社財經(jīng)出版分社沈小英社長為本書出版所付出的心血和奉獻(xiàn)。
我推薦中文版《指引》,希望它對世間慈心善行有所幫助。
我希望并相信,中國版慈善指引將與它比肩齊飛,帶給世間更多美好!
高傳捷,原中國銀監(jiān)員會非銀行金融機構(gòu)監(jiān)管部主任,教授、博士后指導(dǎo)教師。
2017年5月15日
林少偉,西南政法大學(xué)民商法學(xué)院副教授、碩士研究生導(dǎo)師、商法教研室副主任。西南政法大學(xué)法學(xué)學(xué)士、法學(xué)碩士,倫敦國王學(xué)院法學(xué)碩士,愛丁堡大學(xué)法學(xué)博士,特華博士后科研工作站博士后,曾在劍橋大學(xué)和芝加哥大學(xué)訪問、進修。
在International Insolvency Review(SSCI)、Hong Kong Law Review(SSCI)、《中國法學(xué)》(英文版)、《中外法學(xué)》、《月旦民商法雜志》、《北方法學(xué)》等英文、中文核心期刊發(fā)表論文近40篇,出版英文專著、中文專著、譯著各1部。獨立承擔(dān)司法部青年項目、中國法學(xué)會一般項目、中國博士后一等資助和特別資助、重慶市教委和社科聯(lián)項目、校級重點課題和青年教師學(xué)術(shù)團隊資助。
目錄
關(guān)于受托人事宜:須知信息及須做事項(CC3)
什么是慈善組織(CC4)
案例研究:機構(gòu)名稱(CC7)
案例研究:慈善組織的恩恤補償(CC7)
恩恤補償(CC7)
慈善組織內(nèi)部財務(wù)控制(CC8)
捐贈:慈善組織和政治捐款(CC9)
選舉:慈善組織、選舉和公民投票(CC9)
暢言:慈善組織宣傳活動和參與政治活動的指引(CC9)
高效慈善組織的特征(CC10)
受托人費用和報酬(CC11)
慈善組織財務(wù)管理:規(guī)劃、管理困難和破產(chǎn)(CC12)
慈善組織“土地持有”服務(wù)的正式托管人(CC13)
法律基礎(chǔ):慈善組織與投資事宜(CC14)
慈善組織與投資事宜:對受托人的指引(CC14)
慈善組織的報告與會計:基本要素(CC15c)
將教堂建筑用作村政大廳以及其他慈善目的(CC18)
慈善儲備金:塑造復(fù)原力(CC19)
慈善籌款:受托人義務(wù)指引(CC20)
如何建立慈善組織(CC21a)
申請登記慈善組織的時機(CC21b)
慈善組織類型:如何選擇組織結(jié)構(gòu)(CC22a)
如何擬寫慈善組織規(guī)章(CC22b)
豁免慈善組織(CC23)
附件3產(chǎn)業(yè)與節(jié)約互助社(CC23)
用戶參與:成為受托人的受益人(CC24)
管理慈善組織資產(chǎn)與資源管理(CC25)
慈善組織與風(fēng)險管理(CC26)
指引:受托人如何做出決策(CC27)
出售、出租、轉(zhuǎn)讓或抵押:受托人關(guān)于處分慈善土地的須知事項(CC28)
案例研究:利益沖突(CC29)
利益沖突:慈善組織受托人指引(CC29)
尋找新的受托人:慈善組織須知事項(CC30)
慈善組織賬目的獨立審核:受托人指引(CC31)
慈善組織賬目的獨立審核:對獨立審核員的指引(CC32)
獲取土地(CC33)
合作與合并:介紹(CC34)
受托人、交易與稅收:慈善組織如何合法交易(CC35)
慈善組織規(guī)章的修訂(CC36)
慈善組織和公共服務(wù)履行:介紹與概況(CC37)
救災(zāi):慈善委員會關(guān)于成立、運營以及扶持公益性救災(zāi)的指引(CC40)
任命代名人和監(jiān)管人:根據(jù)《受托人法》(2000年)第19部分第4條的指引(CC42)
受托公司的設(shè)立(CC43)
慈善組織的法定調(diào)查:對慈善組織的指引(CC46)
對慈善組織的投訴(CC47)
慈善組織及其會議(CC48)
慈善組織與保險(CC49)
公共利益:公共利益的要求(PB1)
公共利益:慈善組織的運營(PB2)
公共利益:報告(PB3)
譯后記