本書為曾爾恕教授古稀紀念文集。全書共分兩部分:
第一部分為曾爾恕教授發(fā)表過的有代表性的論文,內容以英美法研究為主,兼及法制史其他研究領域;
第二部分為曾爾恕教授指導過的博士研究生和碩士研究生的論文,內容包括羅馬法、伊斯蘭法、英美法系以及大陸法系國家法律制度的多方面領域。
序 言
外國法制史是伴隨著中國法律近代化及現(xiàn)代發(fā)展而成長起來的一門學科,具有鮮明的法律移植背景和中國特色。如果以1904年清政府的新學制正式將外國法制史列入法學課程為本學科發(fā)展的起點,那么它已經走過百年,以學科發(fā)展所汲取的資源和所承擔的使命不同為依據(jù),可將其發(fā)展分為三個階段:(1)自清末至1949年。這一時期中國法律近代化的主要內容是學習和移植西方法律。從政府頒布的學制及學校開設的課程來看,與外國法制史相關的羅馬法、西方國家法制史、比較法制史等被列入基礎或必修課程,而其研究則尚處于起步階段。據(jù)《中文法學和法律圖書目錄(1912~1949)》的分類記錄,在總共6043種圖書中,外國法制史僅有33種,占055%,數(shù)量之少可見一斑。(2)1949~1982年!拔母铩币郧拔覈跃幍耐鈬鴩遗c法律制度史的教材大體沿用了蘇聯(lián)的國家與法權通史的基本體系和內容,就此確立了蘇聯(lián)模式的外國法制史在中國法學學科體系中的地位和本學科內部的體系范式。與這一時期外國法制史的學科地位的急速上升形成鮮明對比的是,外國法制史的研究陷入歷史最低谷,在空前浩劫的“文革”期間,伴隨中國法學所遭到的破壞,外國法制史的命運更是在劫難逃。根據(jù)《法學論文目錄集(1949~1984)》統(tǒng)計,從1949年到1977年的28年中,僅有外國法制史論文22篇。(3)1978年至今。1978年“改革開放”后外國法制史學科進入嶄新的發(fā)展時期。全國恢復高考招生后,陸續(xù)在北京大學、中國人民大學、復旦大學、安徽大學、廈門大學以及當時的北京、華東、西南、西北等政法學院恢復開設了外國法制史課程。
近40年來,外國法制史成為全國各高等院校法學院普遍開設的法學專業(yè)基礎課程,其專業(yè)教學研究隊伍不斷壯大,學科建設面向前沿,研究積淀更加廣泛深厚。其主要表現(xiàn)為:基本形成適應中國學生了解世界法律歷史的,科學、完整的教材體系;在全國外國法制史研究會的倡導下,學術研究持續(xù)深入,對話交流活躍;學術研究領域寬闊,學術成果豐厚。
作為法學的一門基礎學科,法律史學的意義雖然見仁見智,但大家公認的是,法律史學不僅可以對法律的歷史提供合理科學的認識,且能在這一認識的基礎上對法律實踐提供借鑒的路徑。
中國政法大學自1979年開設外國法制史研究方向,招收法學碩士研究生,2001年以后招收外國法制史研究方向的博士生。在近40年的時間里,師生在學習、研究外國法制史的過程中,辛勤耕耘、積極開拓,積累了一定研究成果,其內容包括這一研究領域的方方面面。1996年,中國政法大學第一任外國法制史專業(yè)指導教師潘華仿教授曾經在他的古稀之年出版的《英美法論》中集結了他對于英美法律史研究的論文成果。現(xiàn)在,雖然歷屆畢業(yè)于外國法制史研究方向的后輩學人中有些并不在教育或科研系統(tǒng)工作,但是大家對外國法制史的學習與研究的熱愛不改初衷,關注依舊。 其原因是越是學習和研究這門科學,就越是體會到它的博大精深,越是激發(fā)出對其繼續(xù)探索的興趣,越是想通過對它的探索努力回應對現(xiàn)今中國法治建設與發(fā)展的感受。
在這本《外國法制史研讀輯錄》中,我們這些長期學習研究外國法制史的學人不揣冒昧將自己的研究心得收錄其中,一方面是對學習研究的整理,另一方面請教于前輩同人,方便交流批評,為推動外國法制史的研究助力。
本書收錄的論文以中國政法大學曾爾恕教授多年發(fā)表的論文為主,同時包括其指導的部分博士生和碩士生提交的研習心得。研讀輯錄分三部分:上編是曾爾恕教授發(fā)表論文的選編(包括與部分老師和學生合作論文的摘錄);下編是其指導的部分博士生、碩士生的研究論文;附錄部分包括曾爾恕教授論著目錄匯編,曾爾恕教授指導的博士、碩士名錄及其學位論文目錄,以及曾爾恕教授作為中國政法大學優(yōu)秀博士論文指導教師代表的一個早期發(fā)言。
由于部分論文發(fā)表時間較早,其時的注釋缺乏統(tǒng)一要求,本書仍保留了原貌,敬請諒解。文中的錯誤和不足之處懇請批評指正。
著 者
2016年5月18日外國法制史研讀輯錄目錄
曾爾恕,女,1946年生,四川瀘州人。中國政法大學教授,博士研究生導師。1982年畢業(yè)于北京政法學院(現(xiàn)中國政法大學),獲法學碩士學位。長期從事外國法制史教學與研究。曾任中國政法大學圖書館館長、全國外國法制史研究會副會長。
目 錄
【上編】
美國適用《史密斯法》中的幾個問題
略論英國契約法中的受挫失效原則
美國憲法規(guī)定的國會征稅權
盎格魯撒克遜時期英國的法律制度初探
評美國憲法中的“正當法律程序”條款
美國反托拉斯立法
論中國古代法和羅馬法中的夫權
論美國憲法中的“貿易條款”
論美國憲法“平等保護”條款的司法檢驗標準
本土法與外來法:美國的經驗
現(xiàn)代德國法的中古淵源
美國憲法對調整經濟生活的作用
美國網絡隱私權的法律保護
試論《獨立宣言》的思想淵源及理論創(chuàng)新
猶太律法和中國古代法的倫理特點分析
試論美國憲法制定的法治淵源——英國的法治傳統(tǒng)及其在北美殖民地的保留
羅馬人觀念上的自然法和羅馬法上的自然法觀念
從邦聯(lián)到聯(lián)邦——美國《邦聯(lián)條例》與《聯(lián)邦憲法》特點初探
歷史變遷中美國憲法平等原則的經濟觀察——從《獨立宣言》到《美國憲法》
簡論日本受監(jiān)禁關押者的權利保障
美國促進就業(yè)的聯(lián)邦立法——從羅斯福新政到奧巴馬新政
社會變革之中權利的司法保護:自決隱私權
【下編】
論索爾茲伯里的約翰的憲政思想
環(huán)境法:科技、經濟、法律、社會與環(huán)境的互動和平衡
傳統(tǒng)、現(xiàn)代、后現(xiàn)代——正當程序憲法解釋的變遷
西班牙殖民菲律賓時期有關華人立法研究
媒體報道刑事偵查活動的法律限制
試論蘇格蘭高級律師的形成與特點
美國曾格案樹立的傳統(tǒng)
“法特瓦”中的穆斯林女性婚約同意權
英國工業(yè)革命初期的新濟貧法
論實體性正當法律程序原則的含義與適用限制
美國集體談判權確立的歷史考察
早期普通土地法上的Breve de Recto與Novel Disseisin
英國上議院司法權的歷史與沿革
日本憲法第9條與集體自衛(wèi)權的行使
【附錄】
附錄一:曾爾恕教授論著目錄
附錄二:曾爾恕教授指導博士研究生、碩士研究生論文篇目匯總
附錄三:在優(yōu)秀博士論文頒獎大會上的發(fā)言